Решение Амурского УФАС России от 31.12.2010 г № Б/Н

Комиссия Амурского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии:<...>, заместитель руководителя – начальник отдела товарных рынков и рекламы,
члены Комиссии: <...>, <...>, главные специалисты-эксперты отдела товарных рынков и рекламы,
рассмотрев дело № Р-24/23 2010 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований пункта 7 статьи 7, частей 7 и 11 статьи 24, статьи 12 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», далее – Федеральный закон «О рекламе»), выделенное в отдельное производства по собственной инициативе из дела № Р-16/13 2010 по фактам размещения в газете «Зейские огни», в №№ <...>, (<...>) за <...>, на <...> стр., в №№ <...> (<...>) за<...>, на <...> стр.; в <...> (<...>) за <...>, на <...> стр., рекламы «в клинике «Мари»…» - рекламы медицинских услуг, в том числе по искусственному прерыванию беременности, при отсутствии лицензий и иных специальных разрешений на их осуществление на территории г. Свободного Амурской области и без сопровождения предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости получения консультации специалистов, о возможности наступления вредных последствий для здоровья женщины, (существо нарушения с указанием рекламы, содержащей признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе) в присутствии представителей: заявителя – ---, (наименование, адрес юридического лица, Ф.И.О., адрес физического лица и иные сведения о лице; Ф.И.О. представителя) лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе – ООО «Рекламно-информационное агентство «Зейские огни» (ООО «РИА «Зейские огни»), место нахождения: <...>, представитель: <...>, директор ООО «РИА «Зейские огни», протокол <...> собрания учредителей от <...>; ООО Клиника «Мари» (далее также – Общество), место нахождения: <...>, представители: <...>, директор ООО Клиника «Мари», <...>, доверенность <...> от <...>, с участием: <...>, заместителя директора ООО «Клиника «Мари»; (наименование, адрес юридического лица, Ф.И.О., адрес физического лица и иные сведения о лице; Ф.И.О. представителя) заинтересованных лиц – Министерства здравоохранения Амурской области, место нахождения: <...>, представители не явились, извещены о месте и времени рассмотрения дела надлежащим образом; Автономной некоммерческой организации «Редакция муниципальной газеты «Зейские огни» (далее также – АНО «РМГ «Зейские огни»), место нахождения: <...>, представитель: <...>, главный редактор АНО «РМГ «Зейские огни», (наименование, адрес юридического лица, Ф.И.О., адрес физического лица и иные сведения о лице; Ф.И.О. представителя) эксперта – ---, (Ф.И.О., место жительства эксперта) переводчика – ---, (Ф.И.О., место жительства переводчика)
Установила:
22.10.2010 Амурским УФАС России по собственной инициативе из дела № Р-16/13 2010, возбужденного по заявлениям физических лиц по фактам размещения в 2010 г. в газете «Зейские огни» текстов реклам без пометок «реклама или «на правах рекламы», в отдельное производство выделено дело № Р-24/23 2010 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований пункта 7 статьи 7, частей 7 и 11 статьи 24, статьи 12 Федерального закона «О рекламе») по фактам размещения в вышеназванной газете рекламы медицинских услуг, в том числе по искусственному прерыванию беременности, при отсутствии лицензий и иных специальных разрешений на их осуществление на территории <...> и без сопровождения предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости получения консультации специалистов, о возможности наступления вредных последствий для здоровья женщины.
В ходе рассмотрения данного дела, исследовав его материалы, заслушав участвующих в деле лиц, установлены следующие обстоятельства.
На территории <...> распространяется периодическое печатное средство массовой информации (далее – СМИ) – Свободненская общественно-политическая газета «Зейские огни».
В газете «Зейские огни» размещена информация следующего содержания, а именно:
в <...> (<...>) за <...>, на <...> стр.: «в клинике «Мари» прием врачей разных специальностей: УЗИ всех органов, сосудов и суставов. Все виды анализов, ЭКГ. Мануальная терапия. Лечение радиоволнами, жидким азотом. Все виды массажа. С 27 по 30 января - врач УЗИ из г. Хабаровска <...> (УЗИ всех органов). 20-21 февраля приём ведет врач маммолог-онколог, КМН <...> 20-21 февраля – врач УЗИ из г. Благовещенска <...>. Ежедневно ведёт прием врач дерматовенеролог. Адрес: <...> (<...>). Тел.: <...>,<...>. E-mail: <...>»;
в №№ <...> (<...>) за среду, <...>, на <...> стр. и в №№ <...> за среду, <...>, на <...>.: «в клинике «Мари» прием врачей разных специальностей: УЗИ всех органов и систем. Все виды анализов, ЭКГ, массаж. Медикаментозное прерывание беременности. Из г. Благовещенска ведут приём врачи: … – врач УЗИ <...>.; … – гинеколог-эндокринолог <...>.; … – маммолог-онколог <...> из г. Хабаровска: … – врач УЗИ <...>. Адрес: <...> тел.: <...>,<...>. АНОНИМНЫЙ КАБИНЕТ ДЕРМАТОВЕНЕРОЛОГА Адрес: <...>, тел.: <...>,<...>».
Вышеназванная информация является рекламой в силу пунктов 1-3 статьи 3 Федерального закона «О рекламе», поскольку адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и (или) поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Объектом рекламирования в данном случае являются – медицинские услуги.
В силу пункта 96 части 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности») медицинская деятельность подлежит лицензированию.
В соответствии с пунктом 7 статьи 7 Федерального закона «О рекламе»: не допускается реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.
Согласно частей 7 и 11 статьи 24 Федерального закона «О рекламе»:
реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства). Требования настоящей части не распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники;
реклама медицинских услуг по искусственному прерыванию беременности должна содержать предупреждение о возможности наступления вредных последствий для здоровья женщины.
Из писем министерства здравоохранения Амурской области (исх. <...> от <...>, вх. <...> от <...>; исх. <...> от <...>, вх. <...> от <...>; исх. <...> от<...>, вх. <...> от <...>) следует, что на основании пункта 5 а Постановления Правительства РФ от 22.01.2007 № 30 «Об утверждении Положения о лицензировании медицинской деятельности» лицензионными требованиями и условиями при осуществлении медицинской деятельности являются наличие у соискателя лицензии (лицензиата) принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании зданий, помещений, оборудования и медицинской техники, необходимых для выполнения работ (услуг), соответствующих установленным к ним требованиям. В приложении к лицензии обязательно указываются виды работ (услуг) и адрес осуществления деятельности. По иным адресам медицинская деятельность запрещена. ООО Клиника «Мари», юридический адрес: <...> имеет лицензии на осуществление медицинской деятельности:
<...>, сроком действия с <...> по <...>, в соответствии с приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от <...> <...>по следующим видам работ (услуг):
- при осуществлении доврачебной медицинской помощи по: медицинскому массажу, сестринскому делу;
- при осуществлении амбулаторно-поликлинической медицинской помощи, в том числе: в) при осуществлении специализированной медицинской помощи по: акушерству и гинекологии, кардиологии, колопроктологии, мануальной терапии, неврологии, онкологии, терапии, травматологии и ортопедии, урологии, эндокринологии, указанные виды работ и услуг осуществляются по адресу: <...>;
- при осуществлении амбулаторно-поликлинической медицинской помощи, в том числе: в) при осуществлении специализированной медицинской помощи по: ультразвуковой диагностике, указанные виды работ и услуг осуществляются по адресу: <...>; № <...>, сроком действия с <...> по <...>, в соответствии с приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от <...> № <...> по следующим видам работ (услуг):
- при осуществлении доврачебной медицинской помощи по: сестринскому делу;
- при осуществлении амбулаторно-поликлинической медицинской помощи, в том числе: в) при осуществлении специализированной медицинской помощи по: дерматовенерологии, клинической лабораторной диагностике, указанные виды работ и услуг осуществляются по адресу: <...>
- при осуществлении доврачебной медицинской помощи по: медицинским осмотрам (предрейсовым, послерейсовым), медицинскому массажу, сестринскому делу;
- при осуществлении амбулаторно-поликлинической медицинской помощи, в том числе: а) при осуществлении первичной медико-санитарной помощи по: медицинским осмотрам (предрейсовым, послерейсовым); в) при осуществлении специализированной медицинской помощи по: акушерству и гинекологии, кардиологии, колопроктологии, мануальной терапии, неврологии, онкологии, терапии, травматологии и ортопедии, ультразвуковой диагностике, урологии, экспертизе временной нетрудоспособности, эндокринологии, указанные виды работ и услуг осуществляются по адресу: <...>
С <...> по <...> ООО Клиника «Мари» по адресу: <...>, имело право осуществлять медицинскую деятельность в рамках лицензии <...> от <...> только по амбулаторно-поликлинической специализированной медицинской помощи ультразвуковой диагностике. Другие работы (услуги) по медицинской деятельности в данный период являлись незаконными.
Лицензия на осуществление медицинской деятельности по клинической лабораторной диагностике, функциональной диагностике, дерматовенерологии по адресу: <...> – с <...> не выдавалась.
Медикаментозное прерывание беременности является медицинской процедурой.
На основании статьи 7 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности»: вид деятельности, на осуществление которого предоставлена лицензия, может выполняться только получившим лицензию юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем. Юридические лица имеют право нанимать сотрудников для оказания медицинских услуг при условии наличия лицензии на вид работ (услуг) у юридического лица и документов, подтверждающих профессиональное образование.
Показания и противопоказания к различным медицинским услугам определяются лечащим врачом индивидуально на основании стандартов оказания специализированной медицинской помощи, утв. Министерством здравоохранения и социального развития Российской Федерации.
В ходе рассмотрения дела установлено, что перечисленные в рекламе «в клинике «Мари»…» врачи являются сотрудниками ООО Клиника «Мари».
Вместе с тем, в данной рекламе рекламируются медицинские услуги, в том числе по искусственному прерыванию беременности, на оказание которых на территории <...> (по указанным в рекламе адресам) у ООО Клиника «Мари» отсутствуют лицензия и иные специальные разрешения и данная реклама медицинских услуг не сопровождается предупреждениями о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости получения консультации специалистов, о возможности наступления вредных последствий для здоровья женщины.
Так, в вышеназванной рекламе «в клинике «Мари»…», опубликованной в 2010 г. газете «Зейские огни», ООО Клиника «Мари» рекламирует медицинские услуги, на оказание которых у Общества отсутствовали лицензии и иные специальные разрешения по адресу осуществления деятельности - <...>,а именно:
по рекламе, размещенной в <...> за <...> - на все рекламируемые медицинские услуги, кроме ультразвуковой диагностики;
по рекламе, распространенной в <...> за <...> и в <...> за <...> - на рекламируемые медицинские услуги по клинической лабораторной диагностике и функциональной диагностике.
В силу пункта 4 статьи 3 Закона «О рекламе» данная реклама медицинских услуг является ненадлежащей, поскольку не соответствует требованиям:
пункта 7 статьи 7, части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе» - реклама, опубликованная в <...> за <...>; .
пункта 7 статьи 7, частям 7 и 11 статьи 24 Федерального закона «О рекламе» - реклама, опубликованная в <...> за <...> и в <...> за <...>.
В ходе рассмотрения данного дела исследовался и не нашел своего подтверждения вопрос наличия в данной рекламе признаков нарушения требований статьи 12 Федерального закона «О рекламе».
В соответствии с частями 6 и 7 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 7 статьи 7, частями 7 и 11 статьи 24 Федерального закона «О рекламе» несут рекламодатель и рекламораспространитель.
Согласно пунктов 5 и 7 статьи 3 Федерального закона «О рекламе»:
рекламодателем данной рекламы является ООО Клиника «Мари», осуществляющее оказание рекламируемых медицинских услуг, лицо, определившее объект рекламирования и содержание рекламы;
рекламораспространителями, то есть лицами, осуществившими распространение указанной рекламы в газете «Зейские огни» являются: учредитель и издатель газеты «Зейские огни» - Автономная некоммерческая организация «Редакция муниципальной газеты «Зейские огни» и ООО «Рекламно-информационное агентство «Зейские огни», последнее является также и рекламопроизводителем указанной рекламы в силу пункта 6 статьи 3 Федерального закона «О рекламе».
Представители ООО Клиника «Мари» в ходе рассмотрения дела письменно и устно пояснили, что Общество является рекламодателем вышеназванной рекламы медицинских услуг. ООО Клиника «Мари» имеет право рекламировать и заниматься медицинской деятельностью в <...> по двум адресам: <...> и ул. <...> на основании лицензий от <...> и <...>. Общество с целью рекламы своих услуг обратилось к специалистам по рекламе – ООО «РИА «Зейские огни», заплатив за оказанные рекламные услуги. По требованию ООО «РИА «Зейские огни» предоставили соответствующие документы, замечаний по поводу несоответствия содержания заявленной рекламы Федеральному закону «О рекламе» не было. По её мнению главный редактор газеты является должностным лицом, принимающим окончательное решение по поводу газетного издания, подписывает её выпуск. Со стороны главного редактора тоже отсутствовали замечания. Считает, что в данном случае рекламодатель и рекламораспространители должны нести солидарную ответственность за нарушение требований Федерального закона «О рекламе». Со специалистами, работающими в ООО Клиника «Мари», в том числе из других регионов, заключены трудовые договоры, оформленные приказом по клинике на основании имеющихся у них сертификатов по лицензируемой деятельности, имеется соответствующий график работы. Медикаментозное прерывание беременности входит в перечень амбулаторных услуг в гинекологии, этим занимается дипломированный специалист, прошедший теоретический и практический курс по теме «Медикаментозное прерывание беременности» в Московской Медицинской академии им. И.М. Сеченова и ежегодно совершенствующий на этой базе свои навыки. На поставку препаратов для медикаментозного прерывания беременности заключен договор, имеются сертификаты соответствия. С каждой пациенткой заключается договор на медикаментозное прерывание беременности и подписывается информационное согласие, содержащее обязательное предупреждение о возможных последствиях и побочных эффектах данной процедуры.
Представитель ООО «РИА «Зейские огни» в ходе рассмотрения дела письменно и устно сообщила, что персональную ответственность за достоверность и соблюдение Федерального закона «О рекламе» в рекламе, публикуемой в газете «Зейские огни», согласно Договора <...> на оказание услуг рекламного агентства от <...>, а также Должностной инструкции, несет директор ООО «РИА «Зейские огни». Рекламодателем вышеназванной рекламы является ООО Клиника «Мари». Рекламопроизводителем и рекламораспространителем – ООО «РИА «Зейские огни». Нарушение требований статьи 24 Федерального закона «О рекламе» произошло по вине рекламодателя, который в соответствии с заключенным с ООО «РИА «Зейские огни» договором, не допускал внесения изменений в текст рекламы при её подготовке в печать рекламным агентством, в том числе внесения дополнительных фраз, тем самым брал на себя ответственность за отсутствие предусмотренных Федеральным законом «О рекламе» предупреждений.
Представитель АНО «РМГ «Зейские огни» поддержала доводы, изложенные представителем ООО «РИА «Зейские огни».
Согласно договора <...> на оказание услуг рекламного агентства от <...>, заключенного АНО «РМГ «Зейские огни» (Редакция) с ООО «РИА «Зейские огни» (Агентство): <...>.
Вместе с тем, пункт <...> Договора на рекламное обслуживание от <...>, заключенного ООО «РИА «Зейские огни» (Исполнитель) с ООО Клиника «Мари» (Заказчик) гласит, что Исполнитель не имеет права вносить какие-либо изменения и добавления в готовый макет и текст, утвержденный Заказчиком. То есть, исходя из буквального толкования вышеназванного пункта Договора на рекламное обслуживание от <...>, ООО «РИА «Зейские огни» могло внести в рекламу ООО Клиника «Мари» предусмотренные частями 7 и 11 статьи 24 Федерального закона «О рекламе» предупреждения установленного размера до согласования (утверждения) рекламодателем готового макета рекламы, в процессе подготовки макета рекламы к публикации.
В связи с чем, Комиссия Амурского УФАС России считает, что в данном случае и ООО Клиника «Мари», и ООО «Рекламно-информационное агентство «Зейские огни», являясь соответственно рекламодателем и рекламораспространителем вышеназванной рекламы медицинских услуг, имели возможность размещать её в газете «Зейские огни» только при наличии лицензий и иных специальных разрешений на осуществление рекламируемых медицинских услуг на территории г. Свободного Амурской области, внести в неё предупреждающие надписи о наличии противопоказаний к применению и использованию рекламируемых медицинских услуг, необходимости получения консультации специалистов, о возможности наступления вредных последствий для здоровья женщины установленного размера, что исключило бы нарушение требований пункта 7 статьи 7, частей 7 и 11 статьи 24 Федерального закона «О рекламе», однако не предприняли для этого необходимых мер.
Производство в отношении АНО «РМГ «Зейские огни» подлежит прекращению в соответствии с подпунктом «а» пункта 36 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утв. Постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 № 508 (далее - Правила рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе) и АНО «РМГ «Зейские огни» следует считать заинтересованным лицом, поскольку нарушение вышеназванных требований Федерального закона «О рекламе» в данных случаях произошло по вине ООО «РИА «Зейские огни» (рекламораспространителя и рекламопроизводителя) и ООО Клиника «Мари» (рекламодателя).
На основании изложенного, установлены факты нарушения рекламодателем ООО Клиника «Мари» и рекламораспространителем ООО «Рекламно-информационное агентство «Зейские огни» требований пункта 7 статьи 7, частей 7 и 11 статьи 24 Федерального закона «О рекламе».
Согласно частей 4 и 7 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» к лицам, виновным в нарушении требований законодательства о рекламе, необходимо применить меры ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях. При этом Комиссией Амурского УФАС России принята к сведению информация ООО Клиника «Мари», ООО «РИА «Зейские огни» и АНО «РМГ «Зейские огни», что такими лицами являются должностные лица ООО Клиника «Мари» и ООО «РИА «Зейские огни».
Автономной некоммерческой организации «Редакция муниципальной газеты «Зейские огни», ООО «Рекламно-информационное агентство «Зейские огни» (рекламораспространителям) и ООО Клиника «Мари» (рекламодателю), в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1 и 3 статьи 36 Федерального закона «О рекламе», пунктом 44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, выдать предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований пункта 7 статьи 7, частей 7 и 11 статьи 24 Федерального закона «О рекламе») – о прекращении распространения и не распространении впредь любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, в том числе в Свободненской общественно-политической газете «Зейские огни», в периодическом печатном издании, не специализирующемся на сообщениях и материалах рекламного характера, вышеназванной рекламы ООО Клиника «Мари»:
рекламы медицинских услуг, в том числе по искусственному прерыванию беременности, при отсутствии лицензий и иных специальных разрешений на их осуществление на территории <...> и без сопровождения предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости получения консультации специалистов, о возможности наступления вредных последствий для здоровья женщины необходимого размера,
не соответствующей требованиям пункта 7 статьи 7, частей 7 и 11 статьи 24 Федерального закона «О рекламе».
Резолютивная часть решения, принятого Комиссия Амурского УФАС России по результатам рассмотрения настоящего дела, оглашена Председателем Комиссии <...>. немедленно по окончании рассмотрения дела – <...>.
(излагаются описательная и мотивировочная часть решения в соответствии с п.п. 40, 41,47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе)
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу: «в клинике «Мари»…», опубликованную в Свободненской общественно-политической газете «Зейские огни»: в <...> (<...>) за <...>, на <...> стр., (описание рекламы) поскольку в ней нарушены требования пункта 7 статьи 7, части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе»; в №№ <...> (<...>) за <...>, на <...>.; в <...> (<...>) <...>, на <...> стр., (описание рекламы) поскольку в ней нарушены требования пункта 7 статьи 7, частей 7 и 11 статьи 24 Федерального закона «О рекламе».
2.Выдать Автономной некоммерческой организации «Редакция муниципальной газеты «Зейские огни», ООО «Рекламно-информационное агентство «Зейские огни» (кому) (рекламораспространителям) и ООО Клиника «Мари» (рекламодателю) предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Амурского УФАС России для принятия решения о возбуждении дел об административных правонарушениях, предусмотренных статьёй 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме "31" декабря 2010 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня вынесения решения в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии
____________________________ <...>
Члены Комиссии:
____________________________ <...>
____________________________ <...>