Решение Амурского УФАС России от 02.02.2010 г № Б/Н

О рассмотрении жалобы

(резолютивная часть решения оглашена 02.02. 2010)
Комиссия Амурского УФАС России по контролю в сфере размещения заказов в составе:
<...>; <...>,
членов комиссии: <...>; <...>.
в присутствии: представителей заявителя – ООО «САР-холдинг» - <...>., представителей заказчика – Администрации города Белогорск – <...>., <...>. Остальные участники размещения заказа, уведомленные надлежащим образом, на заседание не явились. Участникам рассмотрения жалобы разъяснены их права, порядок рассмотрения жалобы, сообщено о ведении аудиозаписи заседания Комиссии.
рассмотрела поступившую в Амурское УФАС России 26.01.2010 жалобу ООО «САР-холдинг» на действия заказчика - Администрации города Белогорска и Единой комиссией Администрации города Белогорска при размещении заказа способом открытого конкурса, объявленного извещением от 16.12.2009 на выполнение функций заказчика-застройщика по объекту № «75 квартирный жилой дом в микрорайоне «Южный» г. Белогорск», выразившиеся, по мнению заявителя, в нарушении норм Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее Закон о размещении заказов, Федерального закона № 94-ФЗ), а именно, в необоснованном отказе в допуске к участию в конкурсе в связи с отсутствием в прилагаемом в заявке свидетельства допуска на работы по осуществлению строительного контроля привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем.
Представитель заявителя поддержал доводы жалобы, а также пояснил, что не согласен с действиями аукционной комиссии в связи со следующим:
ООО «САР-холдинг» было отказано в допуске в открытом конкурсе на выполнение функций заказчика-застройщика по объекту № «75 квартирный жилой дом в микрорайоне «Южный» г. Белогорск» в связи с отсутствием у ООО «САР-холдинг» свидетельства о допуске СРО на работы по осуществлению строительного контроля привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем. При этом конкурсная (Единая) комиссия в обоснование своего решения сослалась на Приказ Минрегионразвития РФ от 21.10.2009 N 480 «О внесении изменений в Приказ Министерства регионального развития Российской Федерации от 9 декабря 2008 г. N 274 «Об утверждении Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства», опубликованного в «Российской газете», N 252 от 29.12.2009 года и вступившего в силу по истечении 10 дней с момента его официального опубликования, то есть 09 января 2010 года.
Вышеуказанное решение ООО «САР-холдинг» считает незаконным по следующим основаниям:
1.Согласно п. 10 ч. 4 ст. 22 Закона о размещении заказов, конкурсная документация в обязательном порядке должна содержать требования к участнику размещения заказа, установленные в соответствии со ст. 11 Федерального закона.
Пунктом 1.10 конкурсной документации установлены требования к участникам размещения заказа, пунктом 1.20.1. конкурсной документации установлены требования к заявке и к прилагаемым к ней документам. При этом ни в одном, ни в другом пункте документации не установлены какие либо требования, предъявляемые к участнику размещения заказа и касающиеся требований, установленных ст. 11 Федерального закона, а соответственно, заказчик в нарушение положений ст. 22 Закона о размещении заказов не определил в конкурсной документации требований к участнику размещения заказа, установленные в соответствии со ст. 11 Федерального закона, что привело к тому, что участник размещения заказа не мог должным образом сформировать свое предложение и пакет документов, необходимых для представления в составе заявки.
2.Поскольку ни одним пунктом конкурсной документации не были определены требования к участнику размещения заказа, а также не было установлено требование о предоставлении в составе заявки свидетельства о допуске, выданного СРО на те или иные работы, отказ конкурсной комиссии в допуске к участию в конкурсе по причине отсутствия у ООО «САР-Холдинг» свидетельства о допуске СРО на работы по осуществлению строительного контроля, привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, противоречит требованиям ст. 12 Закона о размещении заказов и положениям конкурсной документации.
3.Конкурсная комиссия, вынося решение об отказе в допуске к участию ссылалась не только на положения Федерального закона № 94-ФЗ, но и на Приказ Минрегионразвития РФ от 21.10.2009 N 480, которым были внесены изменения в перечень видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, а именно, указанным Приказом в перечень был добавлен еще один вид работ, на которые необходимо получать допуск СРО - работы по осуществлению строительного контроля привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора с юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем. При этом Приказ вступал в силу только с 09 января 2010 года, а был опубликован, т.е. доведен до сведения всех заинтересованных лиц, только 29 декабря 2009 года. Другими словами, на момент подготовки конкурсной документации (извещение было опубликовано 16 декабря 2009 года), указанный вид работ по осуществлению строительного контроля привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора с юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем не был включен в перечень видов работ, на которые необходимо получать допуск.
Следовательно, на момент утверждения заказчиком конкурсной документации, им не устанавливались требования о предоставлении в составе заявки свидетельства, выданного СРО, о допуске к выполнению работ по осуществлению функций заказчика-застройщика.
В связи с чем, вывод конкурсной комиссии о несоответствии ООО «САР-холдинг» требованиям, предъявляемым к участнику размещения заказа, несостоятелен, поскольку указанное требование не предусматривалось конкурсной документацией, соответственно отказ конкурсной комиссии в допуске к участию в конкурсе в данном случае является незаконным.
4.Согласно п. 13 ст. 55.8. Градостроительного кодекса РФ в случае, если необходимо внести в свидетельство о допуске к видам работ какие либо изменения, СРО выносит решение о внесении таких изменений и о допуске к тем или иным видам работ в течение 30 дней. С учетом того, что Приказ Минрегионразвития РФ от 21.10.2009 N 480 «О внесении изменений в Приказ Министерства регионального развития Российской Федерации от 9 декабря 2008 г. N 274 «Об утверждении Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства» вступил в силу только 09 января 2010 года, соответственно ООО «САР-холдинг» до 09 января 2010 года получить допуск к такому виду работ как работы по осуществлению строительного контроля привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора с юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, а обратившись в первый рабочий день года 11 января 2010 года с заявлением в СРО о выдаче допуска к указанному виду работ ООО «САР-холдинг» могло его получить в силу закона только 11 февраля 2010 года.
Соответственно, отказ в связи с тем, что по состоянию на 21 января 2010 года ООО «САР-холдинг» не было предоставлено свидетельство о допуске к осуществлению функций заказчика-застройщика, является необоснованным и незаконным.
В связи с вышеизложенным, ООО «САР-холдинг» считает действия Заказчика и конкурсной комиссии незаконными.
По существу жалобы заявитель просит признать действия Заказчика и конкурсной комиссии, выразившиеся в необоснованном отказе в допуске к участию в конкурсе, незаконными, а также отменить протокол рассмотрения заявок.
Представители заказчика Администрации города Белогорска и члены конкурсной комиссии пояснили следующее:
16 декабря Администрацией города Белогорск было размещено извещение и конкурсная документация об открытом конкурсе на выполнение функций заказчика – застройщика по объекту «по объекту № «75 квартирный жилой дом в микрорайоне «Южный» г. Белогорск»
До окончания указанного в извещении о проведении конкурса срока подачи заявок на участие в конкурсе до 18 января 2010 года был представлен один запечатанный конверт с заявкой участника размещения заказа ООО «САР-холдинг».
21 января 2010 года Протокол № 2 от 22 января 2010 года Единая комиссия рассмотрела заявку на участие в конкурсе, и приняла решение: в связи с тем, что заявка участника размещения заказа ООО «САР-холдинг» не соответствует требованиям пп.1 п. 1 статьи 11 Закона о размещении заказов и в соответствии с ч. 1 ст. 27 данного закона: отказать в допуске к участию в конкурсе ООО «САР-холдинг» подавшему заявку на участие в открытом конкурсе в связи с отсутствием у него свидетельства о допуске СРО на работы по осуществлению строительного контроля привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (Приказ Минрегионразвития РФ от 21.10.2009 N 480 «О внесении изменений в Приказ Министерства регионального развития Российской Федерации от 9 декабря 2008 год N 274 «Об утверждении Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства», опубликованного в «Российской газете», N 252 от 29.12.2009 и вступившего в силу по истечении 10 дней с момента его официального опубликования- 09 января 2010 года).
Действительно, в конкурсной документации заказчиком не установлено требование о наличии в составе заявки Свидетельства о допуске СРО на данный вид работ, но, как указывается самим заявителем, требование о наличии такого допуска не могло быть внесено в конкурсную документацию от 16 декабря 2009 года, так как Приказ Минрегионразвития РФ от 21.10.2009 N 480 «О внесении изменений в Приказ Министерства регионального развития Российской Федерации от 9 декабря 2008 г. N 274 «Об утверждении Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства» был опубликован в «Российской газете», N 252 от 29.12.2009 года.
Данный приказ вступил в силу по истечении 10 дней с момента его официального опубликования - 09 января 2010 года.
Данным Приказом установлено, что для выполнения работ по осуществлению строительного контроля застройщиком и для работ по осуществлению строительного контроля привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем требуется наличие свидетельства о допуске СРО.
Так как, осуществление функций заказчика-застройщика в соответствии с техническим заданием, являющимся приложением к контракту, как раз и является выполнением работ по осуществлению строительного контроля привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, то ООО «САР-холдинг», при отсутствии допуска к таким работам не может их выполнить.
В статье 49 Гражданского Кодекса РФ (далее ГК РФ) «правоспособность юридического лица» указано: «Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии)».
Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения, возникает с момента получения разрешения или в указанный в нем срок и прекращается по истечении срока его действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования разрешения. Специальное разрешение (лицензия) не является ограничением прав и свобод юридического лица или предпринимателя. В данном случае специальное разрешение является разрешением государства на осуществление деятельности, которая может повлечь нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием. Государство в лице компетентных органов, таким образом, осуществляет предварительный контроль за деятельностью, которая является потенциально опасной для общества. В соответствии со статьей 173 ГК РФ: «Сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, либо юридическим лицом, не имеющим лицензию на занятие соответствующей деятельностью, может быть признана судом недействительной по иску этого юридического лица, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности».
Ведение же указанной деятельности без специального разрешения наказывается как в административном (ст. 14.1 КоАП РФ), так и в уголовном (ст. 171 УК РФ) порядке.
Статьей 27 Закона о размещении заказов предусмотрен порядок рассмотрения заявок на участие в конкурсе на соответствие требованиям, установленным конкурсной документацией, и соответствие участников размещения заказа требованиям, установленным в соответствии со статьей 11 настоящего Федерального закона».
Статья 11 Закона о размещении заказов устанавливает требования к участникам размещения заказа при размещении заказа путем проведения торгов, а именно требования, устанавливаемые в соответствии с законодательством РФ к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов.
Согласно ст. 12 Закона о размещении заказов при рассмотрении заявок на участие в конкурсе или заявок на участие в аукционе участник размещения заказа не допускается конкурсной или аукционной комиссией к участию в конкурсе или аукционе в случае несоответствия требованиям, установленным в соответствии со статьей 11 настоящего Федерального закона.
Таким образом, Единая комиссия приняла верное решение об отказе в допуске к участию в конкурсе единственного участника размещения заказа ООО «САР-холдинг» на основании требований действующего федерального законодательства, Закона о размещении заказов, конкурсной документации.
Отсутствие свидетельства о допуске к такому виду работ не отрицается и самим участником размещения заказа, подавшим жалобу. Запрос о разъяснении данного обстоятельства - о необходимости предоставления Свидетельства СРО на данный вид работ ООО «САР-холдинг» в уполномоченный орган не направлялся. Хотя как организация, осуществляющая деятельность в строительстве, ООО «САР-холдинг» не могло не знать о вступлении в силу Приказа № 480 Минрегиона 09 января 2010 года.
Отказ в допуске к участию в конкурсе ООО «САР-холдинг» не нарушает его прав и интересов, так как, муниципальный контракт не может быть заключен с ООО «САР-холдинг», поскольку данная сделка будет являться недействительной в соответствии со статьей 173 ГК РФ. При допуске данного участника к участию в открытом конкурсе и признании его победителем открытого конкурса, то есть участником размещения заказа, соответствующим всем требованиям действующего законодательства, сложится ситуация когда участник признан победителем при отсутствии специальной правоспособности, и муниципальный контракт с ним заключать нельзя, так как это влечет административную (ст. 14.1 КоАП РФ) и уголовную ответственность (ст. 171 УК РФ). В то же время такое основание не заключения контракта с победителем не предусмотрено Законом о размещении заказов, то есть в случае признания победителем ООО «САР-холдинг» при отсутствии допуска СРО на данный вид работ, ООО «САР-холдинг» заключит недействительную сделку, влекущую административное и уголовное преследование, или уклониться от заключения данного муниципального контракта и будет внесен в реестр недобросовестных поставщиков.
В настоящее время муниципальный контракт на выполнение данного вида работ заказчиком не заключен.
На основании изложенного, Администрация горда Белогорска просит признать жалобу ООО «САР-холдинг» необоснованной.
Заслушав представителей сторон, изучив представленные материалы жалобы ООО «САР-холдинг», проведя в соответствии с ч. 4 и ч. 5 ст. 17 Закона о размещении заказов внеплановую проверку, Комиссия Амурского УФАС России установила следующее:
16.12.2009 на официальном сайте Администрации города Белогорск, газете «Белогорский Ветник» № 46 от 16.12.2009 и на официальном сайте Амурской области www.gz.amurobi.ru заказчиком Администрацией города Белогорск было размещено извещение о проведении открытого конкурса на выполнение функций заказчика – застройщика по объекту «75 квартирный жилой дом в микрорайоне «Южный» г. Белогорск». Одновременно с извещением на официальном сайте размещены конкурсная документация и проект государственного контракта. Начальная максимальная цена 2 040 120 рублей. Дата окончания подачи заявок 18.01.2010.
Комиссия Амурского УФАС России установила в действиях заказчика и конкурсной комиссии следующие нарушения Закона о размещении заказов:
1.в нарушение п.10 ч.4 ст. 22, ст. 11 Закона о размещении заказов конкурсной документацией к участникам размещения заказа не установлены требования, устанавливаемые в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом аукциона.
2.Требование о представлении в составе заявки свидетельства о допуске, выданного саморегулируемой организацией строителей на работы по осуществлению строительного контроля привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкурсной документацией не было установлено конкурсной документацией.
Согласно протокола № 2 от 22 января 2010 года Единая приняла решение об отказе в допуске к участию в конкурсе ООО «САР-холдинг» в связи с тем, что заявка участника размещения заказа ООО «САР-холдинг» не соответствует требованиям пп.1 п. 1 статьи 11 и соответствии с ч. 1 ст. 27 Закона о размещении заказов: ООО «САР-холдинг» не представлено свидетельства о допуске СРО на работы по осуществлению строительного контроля привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем. При этом в обоснование своего решения комиссия сослалась на Приказ Минрегионразвития РФ от 21.10.2009 N 480 «О внесении изменений в Приказ Министерства регионального развития Российской Федерации от 9 декабря 2008 г. N 274 «Об утверждении Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства».
Приказ Минрегионразвития РФ от 21.10.2009 N 480 опубликован в «Российской газете» за № 252 от 29.12.2009 и вступил в силу по истечении 10 дней с момента его официального опубликования- 09 января 2010 года.
Указанным Приказом установлено, что для выполнения работ по осуществлению строительного контроля застройщиком и для работ по осуществлению строительного контроля привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем требуется наличие свидетельства о допуске СРО.
В соответствии с ч. 1 ст. 27 Закона о размещении заказов конкурсная комиссия рассматривает заявки на участие в конкурсе на соответствие требованиям, установленным конкурсной документацией, и соответствие участников размещения заказа требованиям, установленным в соответствии со статьей 11 настоящего Федерального закона. Срок рассмотрения заявок на участие в конкурсе не может превышать двадцать дней со дня вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе.
Поскольку требование о наличии свидетельства о допуске СРО для выполнения работ по осуществлению строительного контроля застройщиком и для работ по осуществлению строительного контроля привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем не было установлено конкурсной документацией, а участником размещения заказа ООО «САР-холдинг» было представлено свидетельство о допуске СРО к видам работ, указанным в техническом задании конкурсной документации, конкурсной комиссией в нарушение ч. 2 ст. 12, ч. 1 ст. 27 Необоснованно отказано в допуске к участию в конкурсе ООО «САР-холдинг».
3.Приказ Минрегионразвития РФ от 21.10.2009 N 480 вступал в силу только с 09 января 2010 года. На момент размещения конкурсной документации (извещение было опубликовано 16 декабря 2009 года), указанный вид работ - по осуществлению строительного контроля привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора с юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем - не был включен в перечень видов работ, на которые необходимо получать допуск. Следовательно, ссылка конкурсной комиссии на недействующий во время размещения конкурсной документации и объявления условий участия в конкурсе акт, нарушает положения ч. 2 ст. 27 и ч. 2 ст. 12 Закона о размещении заказов.
Рассмотрев жалобу ООО «САР-холдинг» на действия заказчика - Администрации города Белогорска и конкурсной комиссии при размещении заказа способом открытого конкурса на выполнение функций заказчика-застройщика по объекту № «75 квартирный жилой дом в микрорайоне «Южный» г. Белогорск», объявленного извещением на официальном сайте Амурской области www.gz.amurobl.ru от 16.12.2009, руководствуясь п. 1 ч. 9 ст. 17, ч. 6 ст. 60 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», Административным регламентом, утв. приказом ФАС России от 14.11.2007 г. № 379, Комиссия Амурского УФАС России приняла,
Решение:
1.Признать жалобу ООО «САР-холдинг» на действия заказчика - Администрации города Белогорска и конкурсной комиссии уполномоченного органа – Отдела муниципального заказа Администрации города Белогорска обоснованной;
2.Признать заказчика Администрацию города Белогорска нарушившей требования п.10 ч.4 ст. 22, ст. 11 Закона о размещении заказов;
3.Признать конкурсную комиссию нарушившей ч. 2 ст. 12, ч. 1, 2 ст. 27 Закона о размещении заказов;
4.Выдать заказчику и конкурсной комиссии предписание об устранении нарушений Закона о размещении заказов.
Решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев
Председатель Комиссии:
<...>
Зам. председателя Комиссии:
<...>
Члены Комиссии:
<...>