Решение Амурского УФАС России от 09.11.2012 г № Б/Н

О выдаче предписания о прекращении нарушений законодательства о рекламе, выразившихся в размещении рекламы медицинских услуг, на осуществление которых отсутствуют лицензии и иные специальные разрешения, без сопровождения предупреждением о наличии противопоказаний к применению и использованию рекламируемых медицинских услуг и необходимости получения консультации специалистов

6 ноября 2012 года объявлена резолютивная часть решения.
9 ноября 2012 года решение изготовлено в полном объеме.
Комиссия Амурского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе,
рассмотрев дело N <...> по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований пункта 7 статьи 7, части 7 статьи 24 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе", далее - Федеральный закон "О рекламе"), возбужденное по факту: распространения в 2012 году на территории г. <...> <...> области в телефонном справочнике предприятий "Желтые страницы <...> 2012/13" рекламы стоматологической клиники, а также оказываемых ею медицинских услуг,
Установила:
в ходе осуществления государственного надзора за соблюдением Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"), Амурским УФАС России в соответствии с приказом руководителя <...> от 25 июля 2012 г. N <...> "О проведении проверки размещения рекламы медицинских услуг в телефонном справочнике предприятий "ЖЕЛТЫЕ СТРАНИЦЫ <...> 2012/13", проведена проверка размещения в указанном телефонном справочнике рекламы медицинских услуг в соответствии с Федеральным законом "О рекламе".
В ходе проведенной 26 июля 2012 г. проверки, путем просмотра печатного издания, зафиксирована следующая информация, размещенная на странице 127, текст: "Ювелирный подход в каждой улыбке! 32 КАРАТА СТОМАТОЛОГИЧЕСКАЯ КЛИНИКА ВИДЫ УСЛУГ: ОРТОПЕДИЯ, ОРТОДОНТИЯ, ХИРУРГИЯ, ЛЕЧЕНИЕ г. <...>, ул. <...> <...>". Изображение: зуб.
18 октября 2012 года Амурским УФАС России по данному факту возбуждено дело N <...> по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований пункта 7 статьи 7, части 7 статьи 24 Федерального закона "О рекламе") в отношении ООО <...> (далее - Общество-1) (рекламодателя), ООО <...> (далее - Общество-2) (рекламопроизводителя и рекламораспространителя).
В ходе рассмотрения данного дела, исследовав его материалы, заслушав участвующих в деле лиц, установлены следующие обстоятельства.
В 2012 году на территории г. <...> <...> области распространяется рекламная информация в телефонном справочнике предприятий "ЖЕЛТЫЕ СТРАНИЦЫ <...> 2012/13", размещенная на странице 127, текст: "Ювелирный подход в каждой улыбке! 32 КАРАТА СТОМАТОЛОГИЧЕСКАЯ КЛИНИКА ВИДЫ УСЛУГ: ОРТОПЕДИЯ, ОРТОДОНТИЯ, ХИРУРГИЯ, ЛЕЧЕНИЕ г. <...>, <...>". Изображение: зуб.
Вышеуказанная информация подпадает под понятие рекламы, указанное в пунктах 1 - 3 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", поскольку адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к объектам рекламирования, формирование и (или) поддержание интереса к ним и их продвижение на рынке. Объектами рекламирования в данном случае являются:
- стоматологическая клиника, а также оказываемые ею медицинские услуги.
Согласно пункта 7 статьи 7 Федерального закона "О рекламе", не допускается реклама товаров, на производство и реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.
На основании пункта 46 статьи 12 Федерального закона от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" медицинская деятельность подлежит лицензированию.
В соответствии с пунктом 3 Положения о лицензировании медицинской деятельности, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 16 апреля 2012 г. N 291, медицинскую деятельность составляют работы (услуги) по перечню согласно приложению, которые выполняются при оказании первичной медико-санитарной, специализированной (в том числе высокотехнологичной), скорой (в том числе скорой специализированной), паллиативной медицинской помощи, оказании медицинской помощи при санаторно-курортном лечении, при проведении медицинских экспертиз, медицинских осмотров, медицинских освидетельствований и санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий в рамках оказания медицинской помощи, при трансплантации (пересадке) органов и (или) тканей, обращении донорской крови и (или) ее компонентов в медицинских целях.
В приложении к названному Положению в перечне работ (услуг), составляющих медицинскую деятельность, среди прочего, указаны ортодонтия, стоматология, в том числе детская, общей практики, ортопедическая, профилактическая, терапевтическая, хирургическая.
В соответствии с письмом министерства здравоохранения <...> области (исх. от 24 сентября 2012 г. N <...>, вх. от 25 сентября 2012 г. N <...>), ортодонтия - раздел стоматологии, занимающийся изучением этиологии, диагностики, методов профилактики и лечения зубо-челюстных аномалий, преимущественным объектом вмешательств в ортодонтии является жевательно-речевой аппарат детей и подростков. Стоматология ортопедическая - раздел стоматологии, который занимается протезированием зубов по определенным стоматологическим методикам и целью которых есть восстановление целостности зубного ряда; стоматология хирургическая - раздел стоматологии, практикующий такие методы лечения как: удаление зубов, операции по сохранению зубов, подсадка костной ткани, подготовка и имплантация зубов, а также разнообразные эстетические операции в пародонтологии. Стоматология терапевтическая - раздел стоматологии, который занимается лечением зубов. Удаление зубов проводится в рамках "стоматологии хирургической" или при несложных случаях в рамках "стоматологии". Необходимо наличие лицензии по профильной специальности.
Из письма управления Росздравнадзора по <...> области (исх. от 15 августа 2012 г. N <...>, вх. от 16 августа 2012 г. N <...>) следует, что Общество-1 (ИНН <...>, ОГРН <...>, место осуществления лицензируемого вида деятельности - <...>), имеет лицензию N <...> от 11 октября 2007 года (действует бессрочно) на следующий перечень работ и услуг: при осуществлении доврачебной медицинской помощи по: сестринскому делу, при осуществлении амбулаторно-поликлинической медицинской помощи, в том числе: при осуществлении специализированной медицинской помощи по стоматологии.
В ходе рассмотрения дела, Общество-1 устно и письменно (исх. от 14 октября 2012 г. б/н, вх. от 16 октября 2012 г. N <...>, исх. от 1 ноября 2012 г. б/н, вх. от 2 ноября 2012 г. N <...>) подтвердило, что на момент заключения договора по размещению рекламы в телефонном справочнике "Желтые страницы <...> 2012/13", не имело лицензии при осуществлении специализированной медицинской помощи по ортодонтии и стоматологии ортопедической, о чем было сообщено менеджеру Общества-2 Н. <...>. По состоянию на 6 ноября 2012 года Общество-1 находится в стадии получения лицензии по указанным направлениям деятельности, в том числе в деле имеется санитарно-эпидемиологическое заключение N <...> от 20 сентября 2012 года на соответствие помещения, в котором осуществляет медицинскую деятельность Общество-1, выполняемым работам (услугам): при осуществлении доврачебной медицинской помощи по: сестринскому делу, при осуществлении амбулаторно-поликлинической медицинской помощи, в том числе при осуществлении специализированной медицинской помощи по: стоматологии терапевтической, стоматологии ортопедической, стоматологии, ортодонтии.
Исходя из вышесказанного, комиссия Амурского УФАС приходит к выводу, что в вышеназванной рекламе есть нарушения требований пункта 7 статьи 7 Федерального закона "О рекламе", поскольку Общество-1 не имело лицензии на рекламируемые услуги, а именно по специализациям: ортодонтия, стоматология ортопедическая.
Согласно части 7 статьи 24 Федерального закона "О рекламе", реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства). Требования настоящей части не распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.
Пунктом 2 Правил предоставления платных медицинских услуг населению медицинскими учреждениями, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13 января 1996 г. N 27, платные медицинские услуги населению предоставляются медицинскими учреждениями в виде профилактической, лечебно-диагностической, реабилитационной, протезно-ортопедической и зубопротезной помощи. Платные медицинские услуги населению осуществляются медицинскими учреждениями в рамках договоров с гражданами или организациями на оказание медицинских услуг работникам и членам их семей.
Под медицинской услугой понимается мероприятие или комплекс мероприятий, направленных на профилактику заболеваний, их диагностику и лечение, имеющих самостоятельное законченное значение и определенную стоимость (ОСТ 91500.01.0005-2001 "Термины и определения системы стандартизации в здравоохранении", утвержденный приказом Минздрава России от 22 января 2001 г. N 12). Лечение заболевания - совокупность медицинских услуг, результатом которых является изменение течения заболевания (исход заболевания).
На основании Федерального закона от 21 ноября 2011 г. N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации", медицинская услуга - медицинское вмешательство или комплекс медицинских вмешательств, направленных на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию и имеющих самостоятельное законченное значение, а лечение - комплекс медицинских вмешательств, выполняемых по назначению медицинского работника, целью которых является устранение или облегчение проявлений заболевания или заболеваний либо состояния пациента, восстановление или улучшение его здоровья, трудоспособности и качества жизни.
Согласно Общероссийскому классификатору услуг населению ОК-002-93, утвержденного постановлением Госстандарта России от 28 июня 1993 г. N 163, лечение зубов (код 081403), лечение болезней полости рта (код 081404), ортодонтия (код 081406) отнесены к медицинским услугам (код 081000).
Кроме этого, перечень услуг, являющихся медицинскими, утвержден приказом Минздравсоцразвития России от 27 декабря 2011 г. N 1664н "Об утверждении номенклатуры медицинских услуг". В соответствии с ним лечение зуба относится к медицинским услугам (класс А подраздел 07), представляющим собой определенные виды медицинских вмешательств, направленных на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию и имеющих самостоятельное законченное значение.
В соответствии с ответом министерства здравоохранения <...> области (исх. от 24 сентября 2012 г. N <...>, вх. от 25 сентября 2012 г. N <...>), показания и противопоказания к различным медицинским услугам и процедурам определяются лечащим врачом индивидуально.
В соответствии со статьей 23 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации", граждане имеют право на получение достоверной и своевременной информации о факторах, способствующих сохранению здоровья или оказывающих на него вредное влияние, включая информацию о санитарно-эпидемиологическом благополучии района проживания, состоянии среды обитания, рациональных нормах питания, качестве и безопасности продукции производственно-технического назначения, пищевых продуктов, товаров для личных и бытовых нужд, потенциальной опасности для здоровья человека выполняемых работ и оказываемых услуг. Такая информация предоставляется органами государственной власти и органами местного самоуправления в соответствии с их полномочиями, а также организациями в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.
Пунктом 10 Правил предоставления платных медицинских услуг населению медицинскими учреждениями, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13 января 1996 г. N 27, установлено, что медицинские учреждения обязаны обеспечить граждан бесплатной, доступной и достоверной информацией, включающей в себя, в том числе, сведения об условиях предоставления и получения медицинских услуг.
В связи с изложенным, особое значение приобретает достоверная информация об оказываемых медицинских услугах, в том числе о наличии соответствующих противопоказаний.
На основании изложенного, комиссия Амурского УФАС приходит к выводу, что в вышеуказанной рекламе объектом рекламирования является как стоматологическая клиника, так и оказываемые ею медицинские услуги, в связи с чем данная реклама должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний по применению вышеназванных услуг и необходимости консультации со специалистом перед их применением размером, установленным законодательством.
Следовательно, в силу пункта 4 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", данная реклама является ненадлежащей, поскольку не соответствует требованиям пункта 7 статьи 7, части 7 статьи 24 Федерального закона "О рекламе".
Согласно части 6 статьи 38 Федерального закона "О рекламе", за нарушение требований, установленных пунктом 7 статьи 7, частью 7 статьи 24 Федерального закона "О рекламе", ответственность несет рекламодатель.
Согласно части 7 статьи 38 Федерального закона "О рекламе", за нарушение требований, установленных пунктом 7 статьи 7, частью 7 статьи 24 Федерального закона "О рекламе", ответственность несет рекламораспространитель.
В ходе изучения представленных документов (исх. от 5 сентября 2012 г. N <...>, вх. от 5 сентября 2012 г. N <...>, исх. от 6 сентября 2012 г. N <...>, вх. от 6 сентября 2012 г. N <...>) Общество-2 (копия устава Общества-2 от <...>, копия устава редакции средства массовой информации - журнала "Желтые страницы <...>. <...> область", утвержденного приказом директора Общества-2 <...>, копия свидетельства о государственной регистрации юридического лица <...>, копия свидетельства о постановке на учет Российской организации в налоговом органе по месту нахождения на территории Российской Федерации <...>, копия решения <...>, копия декларации на товары <...>, копия накладной <...> на отпуск материалов на сторону от 8 февраля 2012 года, копия товарной накладной <...> от 7 февраля 2012 года, копия договора <...> возмездного оказания информационных услуг, копия счета <...> от 30 сентября 2011 года, копия счета-фактуры <...> от 30 сентября 2011 года, копия акта приемки-передачи информационных услуг по договору <...> от 30 сентября 2011 года, копия технического задания, копия макета рекламы) установлено, что директором Общества-2 (ОГРН <...> ИНН <...>, юридический адрес: <...>) является К. <...>. Телефонно-информационный справочник "Желтые страницы <...> 2012/13" напечатан в Китае, дата поступления тиража в город <...> - 1 февраля 2012 года. Срок реализации тиража объектами розничной торговли с 7 февраля 2012 года по 5 февраля 2013 года. По истечении срока реализации вышеназванный телефонно-информационный справочник изымается из продажи (в 2012 году остатки нереализованного тиража за 2011 год изымались в конце января 2012 года, о чем свидетельствует акт <...> от 30 января 2012 года о возврате нереализованного тиража за 2011/2012 год, счет-фактура <...> от 31 января 2012 года). Общество-2 реализовало вышеназванный телефонный справочник: 8 февраля 2012 года ООО <...> (далее - Общество-3), 7 февраля 2012 года - филиалу ФГУП "Почта России" УФПС <...> области.
Основными видами деятельности Общества-2", исходя из пункта 3.3 устава общества, являются как издательская деятельность, так и рекламная деятельность. Общество-2, в лице менеджера Н. <...>, действующей на основании доверенности, заключило договор с Обществом-1 на размещение материалов, в соответствии с техническим заданием и макетом, в справочном издании "Желтые страницы <...> 2012/13". В соответствии с пунктом 1.5 указанного договора, планируемый срок поступления издания в продажу - 5 февраля 2012 года.
Согласно пункта 6.1 устава редакции средства массовой информации - журнала "Желтые страницы <...>. <...> область, органами управления редакцией являются: учредитель, главный редактор. Местонахождение редакции - <...>.
Из письма Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций по <...> области (исх. от 2 августа 2012 г. N <...>; вх. от 6 августа 2012 г. <...>) следует, что учредителем средства массовой информации - журнала "Желтые страницы - <...>. <...> область" является Общество-2. Примерная тематика и (или) специализация - информационно-справочное издание о товарах и услугах; реклама - не более 40%. Форма периодического распространения - журнал, территория распространения - <...> область.
Таким образом, в ходе рассмотрения материалов дела установлено, что Общество-2 является рекламораспространителем вышеназванной рекламы.
На заседании комиссии Амурского УФАС представители Общества-2, Общества-1 подтвердили, что Общество-2 является рекламопроизводителем вышеназванной рекламы, макет рекламы был согласован сторонами. Вина в нарушении Федерального закона "О рекламе" Общества-2, как рекламопроизводителя, отсутствует.
Общество-1 письменно (исх. от 23 октября 2012 г. б/н, вх. от 23 октября 2012 г. <...>) и устно подтвердило, что является рекламодателем рекламы в телефонном справочнике "Желтые страницы <...> 2012/13". В ходе рассмотрения представленных документов общества (копия договора <...>, копия счета-фактуры <...> от 30 сентября 2011 года, копия акта приемки-передачи информационных услуг по договору <...> от 30 сентября 2011 года, копия технического задания, копия свидетельства о постановке на учет Российской организации в налоговом органе по месту нахождения на территории Российской Федерации <...>, копия свидетельства о государственной регистрации юридического лица <...>, копия выписки из ЕГРЮЛ от <...>, копия лицензии <...> от 11 октября 2007 года, копия устава от <...>) установлено, что Общество-1 (ИНН <...>, ОГРН <...>) осуществляет медицинскую деятельность на основании лицензии по адресу: <...>.
Согласно пункта 5 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", рекламодателем данной рекламы является Общество-1 (ОГРН <...>, ИНН <...>, юридический адрес: <...>; место осуществления деятельности: <...>) - лицо, определившее объект рекламирования и содержание рекламы.
Согласно пункта 6 статьи 3, пункта 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", рекламопроизводителем и рекламораспространителем данной рекламы является Общество-2 (ОГРН <...>, ИНН <...>, юридический адрес: <...>; место осуществления деятельности: <...>) - лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму, лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Таким образом, по совокупности документов установлено, что по вине рекламодателя Общества-1, рекламораспространителя Общества-2 произошло распространение на территории г. <...> <...> области вышеназванной ненадлежащей рекламы, не соответствующей требованиям пункта 7 статьи 7, части 7 статьи 24 Федерального закона "О рекламе".
На основании изложенного, установлен факт нарушения:
Обществом-1 (рекламодателем) требований пункта 7 статьи 7, части 7 статьи 24 Федерального закона "О рекламе".
Обществом-2 (рекламопроизводителем и рекламораспространителем) требований пункта 7 статьи 7, части 7 статьи 24 Федерального закона "О рекламе".
Согласно частей 4 и 6 статьи 38 Федерального закона "О рекламе", к лицам, виновным в нарушении требований законодательства о рекламе, необходимо применить меры ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
Обществу-1 (рекламодателю), Обществу-2 (рекламопроизводителю и рекламораспространителю) в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1 и 3 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", пунктом 44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утв. постановлением Правительства РФ от 17 августа 2006 г. N 508 (далее - Правила рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе), выдать предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, о прекращении распространения и нераспространении впредь любым способом, в любой форме и с использованием любых средств вышеуказанной рекламы стоматологической клиники, а также оказываемых ею медицинских услуг, не содержащей предупреждение о наличии противопоказаний и необходимости консультации специалиста размером, установленным законодательством, а также с отсутствием лицензии на рекламируемые услуги, и не соответствующей требованиям пункта 7 статьи 7, части 7 статьи 24 Федерального закона "О рекламе".
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу медицинских услуг Общества-1, распространенную на территории г. <...> <...> области в 2012 г. в телефонном справочнике предприятий "ЖЕЛТЫЕ СТРАНИЦЫ <...> 2012/13", размещенную на странице 127, текст: "Ювелирный подход в каждой улыбке! 32 КАРАТА СТОМАТОЛОГИЧЕСКАЯ КЛИНИКА ВИДЫ УСЛУГ: ОРТОПЕДИЯ, ОРТОДОНТИЯ, ХИРУРГИЯ, ЛЕЧЕНИЕ <...>". Изображение: зуб, поскольку в ней нарушены требования пункта 7 статьи 7, части 7 статьи 24 Федерального закона "О рекламе".
2.Выдать Обществу-1 (рекламодателю) и Обществу-2 (рекламопроизводителю и рекламораспространителю) предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Амурского УФАС России для принятия решений о возбуждении дел об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.