Решение Амурского УФАС России от 19.11.2010 г № Б/Н
Комиссия Амурского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии: <...>, заместитель руководителя – начальник отдела товарных рынков и рекламы,
члены Комиссии: <...>, <...>, главные специалисты-эксперты отдела товарных рынков и рекламы, <...>, специалист-эксперт указанного отдела,
рассмотрев дело № Р-24/27 2010 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований пункта 7 статьи 7, части 7 статьи 24, статьи 12 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», далее – Федеральный закон «О рекламе»), выделенное в отдельное производства по собственной инициативе из дела № Р-16/13 2010 по фактам размещения в газете «Зейские огни», в № <...> (<...> )за <...>, на <...> стр. и в №№ <...> (<...>) за <...>, на <...> стр., рекламы «Профессиональный косметолог-эстетист <...> предлагает услуги:…» - рекламы медицинских услуг при отсутствии лицензий и иных специальных разрешений на их осуществление на территории <...> области и без сопровождения предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости получения консультации специалистов,в присутствии представителей: заявителя – ---, лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе – ООО «Рекламно-информационное агентство «Зейские огни» (далее также - ООО «РИА «Зейские огни», Агентство), место нахождения: <...>, представитель: <...>, директор ООО «РИА «Зейские огни», протокол № <...> собрания учредителей от <...>; ИП <...>, место нахождения:. <...>; место жительства: <...>, не явилась, извещена о месте и времени рассмотрения дела надлежащим образом, (наименование, адрес юридического лица, Ф.И.О., адрес физического лица и иные сведения о лице; Ф.И.О. представителя) заинтересованных лиц – Министерства здравоохранения Амурской области, место нахождения: <...>, представители не явились, извещены о месте и времени рассмотрения дела надлежащим образом; Автономной некоммерческой организации «Редакция муниципальной газеты «Зейские огни» (далее также – АНО «РМГ «Зейские огни»), место нахождения: <...>, представитель: <...>, главный редактор АНО «РМГ «Зейские огни», (наименование, адрес юридического лица, Ф.И.О., адрес физического лица и иные сведения о лице; Ф.И.О. представителя) эксперта – ---, переводчика – ---, Ф.И.О., место жительства эксперта) (Ф.И.О., место жительства переводчика)
Установила:
22.10.2010 Амурским УФАС России по собственной инициативе из дела № Р-16/13 2010, возбужденного по заявлениям физических лиц по фактам размещения в 2010 г. в газете «Зейские огни» текстов реклам без пометок «реклама или «на правах рекламы», в отдельное производство выделено дело № Р-24/27 2010 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований пункта 7 статьи 7, части 7 статьи 24, статьи 12 Федерального закона «О рекламе») по фактам размещения в вышеназванной газете рекламы медицинских услуг при отсутствии лицензий и иных специальных разрешений на их осуществление на территории <...> и без сопровождения предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости получения консультации специалистов.
В ходе рассмотрения данного дела, исследовав его материалы, заслушав участвующих в деле лиц, установлены следующие обстоятельства.
На территории <...> распространяется периодическое печатное средство массовой информации – Свободненская общественно-политическая газета «Зейские огни».
В газете «Зейские огни», в № <...> (<...>) за <...>, на <...> стр. и в №№ <...> (<...>) за <...>, на <...> стр., размещена информация следующего содержания: «Профессиональный косметолог-эстетист <...> предлагает услуги:… татуаж бровей, губ по особой технологии; аппаратная чистка лица класса «Люкс», ультразвуковая чистка; лечение проблемной кожи; пилинги; лифтинг по многоступенчатой программе; макияж дневной и вечерний, биотату, наращивание ресниц.. <...> салон «Нуга-Best»…».
Вышеназванная информация является рекламой в силу пунктов 1-3 статьи 3 Федерального закона «О рекламе», поскольку адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и (или) поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Объектом рекламирования в данном случае являются, в том числе медицинские услуги.
В силу пункта 96 части 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» медицинская деятельность подлежит лицензированию.
В соответствии с пунктом 7 статьи 7 Федерального закона «О рекламе»: не допускается реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.
Кроме того, согласно части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе»: реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства). Требования настоящей части не распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.
Из писем министерства здравоохранения Амурской области (исх. <...> от <...>, вх. № <...> от <...>; исх. № <...> от <...>, вх. <...> от <...>) следует, что в соответствии с номенклатурой работ и услуг в здравоохранении, утв. Минздравсоцразвития <...>, к медицинским услугам относятся: прокол мочек ушей, проведение депиляции, дермапигментация (перманентный татуаж), пилинг – массаж. Аппаратная косметология также может осуществляться только при наличии лицензии на медицинскую деятельность по косметологии терапевтической. Лицензия на осуществление медицинской деятельности ИП <...> по месту осуществления деятельности: <...> (салон «Нуга-Best») Министерством здравоохранения Амурской области не выдавалась. В федеральном реестре лицензий данный адрес осуществления деятельности отсутствует. Таким образом, ИП <...> осуществляет безлицензионную деятельность. Перечень работ и услуг, осуществляемых в рамках косметологии и подлежащих лицензированию в рамках медицинской деятельности, регламентирован: приказом Минздрава СССР от 28.12.1982 № 1290 «О мерах по улучшению косметологической помощи населению», приказами Минздрава России от 10.04.2001 № 113 «О введении в действие отраслевого классификатора «Простые медицинские услуги» и от 16.07.2001 № 269 «О введении в действие отраслевого классификатора «Сложные и комплексные медицинские услуги. Состав». Кроме того, приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 10.05.2007 № 323 утвержден порядок организации работ (услуг), выполняемых индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами при осуществлении медицинской деятельности, где включены работы и услуги по косметологии (терапевтической и хирургической). Пунктом 3 указанного Порядка предусмотрено, что указанные работы (услуги) выполняются на основании лицензии. В соответствии с приказом Минздрава России от 10.04.2001 № 113 «О введении в действие отраслевого классификатора «Простые медицинские услуги» общий массаж, массаж лица, чистка кожи лица (комплексный уход за кожей лица), маски относятся к простым медицинским услугам и медицинской деятельности. Пунктом 3 приложения 5 к Приказу Минздрава СССР от 28.12.1982 № 1290 проведение косметических процедур: все виды массажа лица и волосистой части головы, чистку кожи лица, глубокое и медленное шелушение кожи лица, наложение на него всех видов масок, грима, втирание лекарственных средств в кожу головы и др., обеспечивается медицинской сестрой по косметическим процедурам. Согласно пункту 6.4 -6.4.1 ГОСТа Р5II42-98 «Услуги парикмахерских», принятого и введенного в действие постановлением Госстандарта России от 02.03.1998 № 31, при организации услуг по уходу за кожей лица и тела необходимо соблюдать дополнительные требования, а именно: исполнители услуг должны иметь наряду со специальным профессиональным и медицинское образование не ниже среднего. Таким образом, из совокупности указанных норм следует, что оказываемые услуги в области косметологии по уходу за кожей лица и тела являются простыми медицинскими услугами, которые могут производиться работниками только со специальным медицинским образованием относятся к медицинской деятельности и могут выполняться только на основании лицензии. Перечень работ и услуг по косметологии, относящихся к медицинской деятельности, утвержден Федеральной службой по надзору в сфере здравоохранения и социального развития» № 3, 2008 г. Показания и противопоказания к различным медицинским услугам определяются лечащим врачом индивидуально.
Следовательно, в данной рекламе рекламируются, в частности медицинские услуги («услуги косметолога, татуаж бровей, губ; аппаратная чистка лица; ультразвуковая чистка; лечение проблемной кожи; пилинги; лифтинг; биотату), на оказание которых на территории <...> (по указанному в рекламе адресу) у ИП <...> отсутствуют лицензия и иные специальные разрешения и данная реклама медицинских услуг не сопровождается предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости получения консультации специалистов.
В силу пункта 4 статьи 3 Закона «О рекламе» данная реклама медицинских услуг является ненадлежащей, поскольку не соответствует требованиям пункта 7 статьи 7 и части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе».
В ходе рассмотрения данного дела исследовался и не нашел своего подтверждения вопрос наличия в данной рекламе признаков нарушения требований статьи 12 Федерального закона «О рекламе».
В соответствии с частями 6 и 7 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 7 статьи 7, частью 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе» несут рекламодатель и рекламораспространитель. Согласно пунктов 5 и 7 статьи 3 Федерального закона «О рекламе»:
рекламодателем данной рекламы является ИП <...> - продавец товара, определившая объект рекламирования и содержание рекламы;
рекламораспространителями, то есть лицами, осуществившими распространение указанной рекламы в газете «Зейские огни» являются: учредитель и издатель газеты «Зейские огни» - Автономная некоммерческая организация «Редакция муниципальной газеты «Зейские огни» и ООО «Рекламно-информационное агентство «Зейские огни».
Согласно договора № <...> на оказание услуг рекламного агентства от <...>, заключенного АНО «РМГ «Зейские огни» (Редакция) с ООО «РИА «Зейские огни» (Агентство) <...>:
В связи с чем, Комиссия Амурского УФАС России считает, что в данных случаях ИП <...>, являясь рекламодателем и ООО «Рекламно-информационное агентство «Зейские огни», являясь рекламораспространителем вышеназванной рекламы медицинских услуг, имели возможность размещать в газете «Зейские огни» рекламу только тех медицинских услуг, на которые имеются в наличии лицензии и иные специальные разрешения на их осуществление на территории г. Свободного Амурской области, внести в рекламу предупреждающую надпись о наличии противопоказаний к применению и использованию рекламируемых медицинских услуг, необходимости получения консультации специалистов установленного размера, что исключило бы нарушение требований пункта 7 статьи 7 и части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе», однако не предприняли для этого необходимых мер.
Производство в отношении АНО «РМГ «Зейские огни» подлежит прекращению в соответствии с подпунктом «а» пункта 36 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утв. Постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 № 508 (далее - Правила рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе) и АНО «РМГ «Зейские огни» следует считать заинтересованным лицом, поскольку нарушение вышеназванных требований Федерального закона «О рекламе» произошло по вине ООО «РИА «Зейские огни».
На основании изложенного, установлены факты нарушения рекламодателем ИП <...> и рекламораспространителем ООО «Рекламно-информационное агентство «Зейские огни» требований пункта 7 статьи 7, части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе».
Согласно частей 4, 6 и 7 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» к лицам, виновным в нарушении требований законодательства о рекламе, необходимо применить меры ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях. При этом Комиссией Амурского УФАС России принята к сведению информация ООО «РИА «Зейские огни» и АНО «РМГ «Зейские огни», что таким лицом является должностное лицо – директор Агентства <...>.
Автономной некоммерческой организации «Редакция муниципальной газеты «Зейские огни» и ООО «Рекламно-информационное агентство «Зейские огни» (рекламораспространителям), ИП <...>. (рекламодателю), в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1 и 3 статьи 36 Федерального закона «О рекламе», пунктом 44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, выдать предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований пункта 7 статьи 7, части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе») – о прекращении распространения и не распространении впредь любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, в том числе в Свободненской общественно-политической газете «Зейские огни», в периодическом печатном издании, не специализирующемся на сообщениях и материалах рекламного характера: вышеназванной рекламы медицинских услуг, в том числе методов лечения, при отсутствии лицензий и иных специальных разрешений на их осуществление на территории <...> и без сопровождения предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости получения консультации специалистов необходимого размера, не соответствующей требованиям пункта 7 статьи 7, части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе».
Резолютивная часть решения, принятого Комиссия Амурского УФАС России по результатам рассмотрения настоящего дела, оглашена Председателем Комиссии <...> немедленно по окончании рассмотрения дела – 11.11.2010.
(излагаются описательная и мотивировочная часть решения в соответствии с п.п. 40, 41,47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе)
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу: «Профессиональный косметолог-эстетист <...> предлагает услуги:… татуаж бровей, губ… аппаратная чистка лица… ультразвуковая чистка; лечение проблемной кожи; пилинги; лифтинг… биотату», опубликованную в Свободненской общественно-политической газете «Зейские огни», в № <...> (<...>) за <...>, на <...> стр. и в №№ <...> (<...>) за <...>, на <...> стр.,
(описание рекламы)
поскольку в ней нарушены требования пункта 7 статьи 7, части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе».
2.Выдать Автономной некоммерческой организации «Редакция муниципальной газеты «Зейские огни» и ООО «Рекламно-информационное агентство «Зейские огни» (рекламораспространителям), ИП <...> (рекламодателю)
(кому)
предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Амурского УФАС России для принятия решения о возбуждении дел об административных правонарушениях предусмотренных статьёй 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме "19" ноября 2010 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня вынесения решения в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии
____________________________ <...>
Члены Комиссии:
____________________________ <...>
____________________________ <...>
____________________________ <...>