Решение Амурского УФАС России от 26.04.2011 г № Р-5/2-2011
О выдаче предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе, выразившегося в размещении рекламы страховых услуг, в которой не содержится указание на организационно-правовую форму юридического лица, оказывающего рекламируемые услуги, неточно указано его наименование, отсутствует часть существенной информации, при этом искажается ее смысл, и потребители рекламы вводятся в заблуждение о несоответствующих действительности преимуществах рекламируемых услуг перед услугами, оказываемыми другими страховыми медицинскими организациями
12 апреля 2011 года объявлена резолютивная часть решения.
26 апреля 2011 года решение изготовлено в полном объеме.
Комиссия Амурского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе,
рассмотрев дело N <...> по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований пункта 1 части 3 статьи 5, части 7 статьи 5, части 1 статьи 28 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе", далее - Федеральный закон "О рекламе"), возбужденное по фактам размещения в декабре 2010 г. на территории г. <...> <...> области в эфире радиопрограммы <...> рекламы ЗАО <...> (далее - Общество-1): "Группа компаний "А."...",
Установила:
в Амурское УФАС России поступило заявление генерального директора ОАО <...> (далее - Общество-2) <...> (исх. N <...> от <...>, вх. N <...> от <...>; исх. N <...> от <...>, вх. N <...> от <...>) о нарушении требований пункта 1 части 3 статьи 5 и части 7 статьи 5 Федерального закона "О рекламе" при размещении в декабре 2010 г. в эфире радиопрограммы <...> рекламы Общества-1 об обязательном медицинском страховании (далее также - ОМС) работающих и неработающих граждан. По мнению заявителя, общество неправомерно привлекает внимание застрахованных лиц к одному участнику обязательного медицинского страхования (Обществу-1) и создает преимущество рекламируемым услугам в области ОМС по сравнению с услугами других страховых медицинских организаций, что противоречит пункту 1 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе". Кроме того, исходя из императивного требования части 7 статьи 5 Федерального закона "О рекламе", в рекламе должна содержаться информация, способная вызвать у ее потребителя правильное (неискаженное) представление об объекте рекламирования. Однако, в размещенной обществом рекламе, отсутствует часть существенных сведений, что искажает смысл информации об обязательном медицинском страховании в целом и противоречит части 7 статьи 5 Федерального закона "О рекламе". Заявитель просил проверить наличие в действиях рекламодателя - Общества-1 признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, и, в случае их наличия, в рамках своих полномочий, пресечь эти нарушения. Заявителем представлена запись эфира радиопрограммы <...> за <...> с рекламой Общества-1 на CD-R диске.
4 марта 2011 года по данным фактам Амурским УФАС России возбуждено дело N <...> по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований пункта 1 части 3 статьи 5, части 7 статьи 5, части 1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе") в отношении: ЗАО <...> (далее - Общество-3) (Общество-1) - рекламодателя и ООО <...> (далее - Общество-4) (рекламораспространителя), первоначально назначено к рассмотрению на 17 марта 2011 года, отложено на 25 марта 2011 года, к участию в рассмотрении дела в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе (рекламораспространителя), привлечено ООО <...> (далее - Общество-5). Срок рассмотрения дела был продлен, рассмотрение назначено на 12 апреля 2011 года.
В ходе рассмотрения данного дела, исследовав его материалы, заслушав участвующих в деле лиц, установлены следующие обстоятельства.
В декабре 2010 года на территории г. <...> <...> области в эфире радиопрограммы <...>, в том числе <...> в <...> час. была распространена информация Общества-1, а именно:
"Группа компаний "А.". Вниманию студентов, школьников, домохозяек, работающих и неработающих. С конца ноября 2010 года принят Закон "Об обязательном медицинском страховании". В связи с этим, вам необходимо прибыть для получения полиса на себя и своих близких по обязательному медицинскому страхованию по адресу: <...>. С 8 до 19 часов в рабочие дни и с 8 до 16.30 в выходные. С нетерпением ждем вас. Оперативность и качество обслуживания гарантируем. Группа компаний "А.".
В силу пунктов 1 - 3 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" вышеназванная информация является рекламой, поскольку адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и (или) поддержание интереса к нему и его их продвижение на рынке. Объектом рекламирования, в том числе являются услуги по обязательному медицинскому страхованию, оказываемые Обществом-1 - выдача полисов обязательного медицинского страхования.
Представители Общества-1 письменно (исх. <...> и <...>, вх. N <...> от <...>; исх. <...> и <...>, вх. N <...> от <...>) и устно в ходе рассмотрения дела пояснили следующее:
по нарушению требований пункта 1 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе": из текста сообщения, прозвучавшего в эфире радиопрограммы <...>, не следует, что общество превозносит свои услуги по предоставлению населению страховых полисов по обязательному медицинскому страхованию. Реклама направлена на предложение приобретения страхового продукта - полиса ОМС у Общества-1, что основано на Федеральном законе от 29 ноября 2010 г. N 326-ФЗ "Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон "Об обязательном медицинском страховании"), ссылка на который была в сообщении. Фактически, с принятием нового Федерального закона "Об обязательном медицинском страховании", у человека появилось право выбора страховой медицинской организации, независимо от того, где он был застрахован до принятия Закона. Под преимуществом следует понимать превосходство качества рекламируемого товара или оказываемой услуги по каким-либо характеристикам над качеством аналогичного товара или услуги иного/иных производителей;
по нарушению требований части 7 статьи 5 Федерального закона "О рекламе": введение в заблуждение представляет собой умышленное создание об объекте рекламирования впечатления, которое на самом деле не соответствует его реальным качествам и характеристикам. В большинстве случаев нарушения настоящего запрета связаны с непредставлением потребителю информации в полном объеме с целью привлечения интереса к легкости приобретения товара, его низкой цене, уникальным свойствам, которым удовлетворяет далеко не каждый. Смысл данной рекламы не искажался и рекламодатель не пытался ввести в заблуждение потребителей рекламы. В рекламе шла речь о том, что с принятием нового Федерального закона "Об обязательном медицинском страховании" граждане имеют право получить полис ОМС не только в той страховой медицинской организации, в которой они были застрахованы ранее, но и в любой другой страховой медицинской компании, имеющей право на предоставление населению подобного рода услуг;
по нарушению требований части 1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе": одним из непременных общих требований к рекламе страховых услуг является обязательность указания наименования лица, оказывающего эти услуги. Данную норму законодательства о рекламе Общество-3 не нарушало. Как следует из договора на оказание рекламных услуг от <...> N <...>, заключенного с Обществом-5, рекламодателем в договоре выступает Общество-1. Из согласованного текста рекламы следует, что общество оказывает населению услуги по получению полисов ОМС.
Представители Общества-5 письменно (исх. N <...> от <...>, вх. N <...> от <...>) сообщили, что <...> рекламное агентство заключило с Обществом-4 договор аренды рекламного времени N <...> (далее - Договор), действующий и в настоящий период времени, в соответствии с которым арендует у вещателя рекламное время на частоте 88,7 мГц (<...>) в г. <...> <...> области для размещения материалов в радиоэфире. Как следует из вышеназванного Договора, рекламное время предоставляется Обществом-5 во временное пользование. Именно рекламное агентство заключает с контрагентами соответствующие договоры на оказание рекламных услуг, оказывает рекламные услуги и получает за их оказание денежные средства. Вещатель не несет ответственность за размещаемые Обществом-5 рекламные материалы, не имеет права их редактировать (пункты <...> Договора). В соответствии с договором на оказание рекламных услуг от <...> N <...>, рекламное агентство взяло на себя обязательства по оказанию Обществом-1 услуг по изготовлению и размещению рекламных аудиоматериалов в радиоэфире <...>. Данное обязательство исполнено: Общество-5 разместило рекламный материал заказчика в радиоэфире <...> на частоте 88,7 МГц, обеспечив по три выхода рекламы в эфир в период с <...> по <...> декабря 2010 г. Общество-5 является рекламораспространителем данной рекламы Общества-1. Предусмотренные договором услуги по изготовлению рекламных материалов не оказывались, так как Обществом-1 самостоятельно был подготовлен текст рекламного сообщения, который передан рекламному агентству посредством факсимильной связи и принят сотрудником Общества-5. Данный текст был передан для включения в сетку вещания и последующего хранения должностному лицу - программному директору рекламного агентства <...>. Не видя существенных различий и не подозревая о допускаемых ею нарушениях законодательства, она сократила длинное название Общества-1 на более короткое "Группа компаний "А". Данные действия частично нарушают законодательство о рекламе - название лица, оказывающего услуги содержится, однако отсутствует указание на его организационно-правовую форму, что свидетельствует о ненадлежащем исполнении <...> должностных обязанностей, в соответствии с которыми она обязана была размещать рекламу в строгом соответствии с подготовленными текстами. То есть, персональную ответственность за распространение рекламного сообщения с допущенными незначительными искажениями несет программный директор ООО "РекТайм" <...>.
Представители Общества-4 письменно (исх. N <...> от <...>, вх. N <...> от <...>; исх. N <...> от <...>, вх. N <...> от <...>) и устно в ходе рассмотрения дела поддержали доводы, изложенные представителями Общества-5, дополнительно пояснили, что вещатель предоставил рекламному агентству во временное пользование рекламное время в эфире <...>, самостоятельно не занимался продажей рекламных возможностей. Общество-4 не является рекламораспространителем вышеназванной рекламы Общества-1.
Согласно части 1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе": реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги (для юридического лица - наименование, для индивидуального предпринимателя - фамилию, имя, отчество).
В силу статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации (части первой), далее - ГК РФ: юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.
В соответствии со статьей 4.1 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" (далее - Закон "Об организации страхового дела в Российской Федерации"):
страховые организации, общества взаимного страхования, страховые брокеры и страховые актуарии являются субъектами страхового дела. Деятельность субъектов страхового дела подлежит лицензированию. Сведения о субъектах страхового дела подлежат внесению в единый государственный реестр субъектов страхового дела в порядке, установленном органом страхового надзора ;
наименование (фирменное наименование) субъекта страхового дела - юридического лица должно содержать:
- указание на организационно-правовую форму субъекта страхового дела (пункт 1 части 3);
- указание на вид деятельности субъекта страхового дела с использованием слов либо "страхование" и (или) "перестрахование", либо "взаимное страхование", либо "страховой брокер", а также производных от таких слов и словосочетаний (пункт 2 части 3);
- обозначение, индивидуализирующее субъект страхового дела (пункт 3 части 3).
Вместе с тем, в вышеназванной рекламе не содержится наименование юридического лица, оказывающего рекламируемые страховые услуги, в том числе указание на его организационно-правовую форму.
Так, установлено, что полное наименование юридического лица, оказывающего указанные в рекламе страховые услуги - Общество-3 (сокращенное наименование - Общество-3). Общество является действующим юридическим лицом, зарегистрировано <...> <...> N <...>, ОГРН <...>, ИНН <...> (<...>).
В г. <...> <...> области Общество-3 имеет филиал (далее - Филиал), полное официальное наименование которого: Общество-1 (сокращенное наименование Филиала - "А."). Филиал не является юридическим лицом и осуществляет свою деятельность от имени и в интересах общества (статья <...> устава Общества-3, пункты <...> Положения о Филиале "А." в г. <...> Общества-3).
<...> Общество-3 поставлено на учет в межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы <...> по <...> области, в налоговом органе по месту нахождения обособленного подразделения на территории Российской Федерации, присвоен КПП <...>.
<...> Федеральной службой страхового надзора Обществу-3 (страховой организации) выдана лицензия <...> на осуществление страхования, в том числе на обязательное медицинское страхование на территории <...> области (регистрационный номер по единому государственному реестру субъектов страхового дела - <...>).
Следовательно, в силу пункта 4 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" данная реклама является ненадлежащей, поскольку не соответствует требованиям части 1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе".
Кроме того, согласно статье 5 Федерального закона "О рекламе":
реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются ;
недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами (пункт 1 части 3);
не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы .
Федеральный закон "Об обязательном медицинском страховании", вступивший в силу с 1 января 2011 года, регулирует отношения, возникающие в связи с осуществлением обязательного медицинского страхования.
Согласно Федеральному закону "Об обязательном медицинском страховании":
обязательное медицинское страхование - вид обязательного социального страхования, представляющий собой систему создаваемых государством правовых, экономических и организационных мер, направленных на обеспечение при наступлении страхового случая гарантий бесплатного оказания застрахованному лицу медицинской помощи за счет средств обязательного медицинского страхования в пределах территориальной программы обязательного медицинского страхования и в установленных настоящим Федеральным законом случаях в пределах базовой программы обязательного медицинского страхования (пункт 1 статьи 3);
застрахованное лицо - физическое лицо, на которое распространяется обязательное медицинское страхование в соответствии с настоящим Федеральным законом (пункт 7 статьи 3);
застрахованные лица являются субъектами ОМС, а страховые медицинские организации - участниками ОМС (пункт 1 части 1 и пункт 2 части 2 статьи 9);
страховая медицинская организация, осуществляющая деятельность в сфере ОМС - страховая организация, имеющая лицензию, выданную федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в сфере страховой деятельности ;
застрахованные лица имеют право на:
- выбор страховой медицинской организации путем подачи заявления в порядке, установленном правилами обязательного медицинского страхования;
- замену страховой медицинской организации, в которой ранее был застрахован гражданин, один раз в течение календарного года не позднее 1 ноября либо чаще в случае изменения места жительства или прекращения действия договора о финансовом обеспечении обязательного медицинского страхования в порядке, установленном правилами обязательного медицинского страхования, путем подачи заявления во вновь выбранную страховую медицинскую организацию (пункты 2 и 3 статьи 16).
Из буквального смысла информации, указанной в вышеназванной рекламе следует, что гражданам (застрахованным лицам) необходимо прибыть в Филиал общества (страховой медицинской организации) для получения полисов ОМС на себя и своих близких. Вместе с тем, в рекламе отсутствует часть существенной информации о том, что застрахованные лица имеют право на выбор страховой медицинской организации и на ее замену один раз в год, при этом искажается смысл информации и тем самым потребители рекламы вводятся в заблуждение о несоответствующих действительности преимуществах рекламируемых обществом страховых услуг перед страховыми услугами, оказываемыми другими страховыми медицинскими организациями.
Следовательно, в силу пункта 4 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" данная реклама является ненадлежащей, поскольку не соответствует требованиям пункта 1 части 3 статьи 5 и части 7 статьи 5 Федерального закона "О рекламе".
В ходе рассмотрения дела исследовались и не нашли своего подтверждения факты наличия в данной рекламе нарушений требований статьи 12 Федерального закона "О рекламе".
В соответствии с частями 6 и 7 статьи 38 Федерального закона "О рекламе": рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частями 3 и 7 статьи 5, статьей 28 Федерального закона "О рекламе";
рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований части 1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе".
Согласно пунктам 5 и 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе":
рекламодателем данной рекламы является Общество-3 (Общество-1) - продавец товара, лицо, определившее объект рекламирования и содержание рекламы;
рекламораспространителем - Общество-5, которое осуществило распространение рекламы в эфире радиопрограммы <...>.
Установлено, что радиопрограмма <...>, учредителем и вещателем которой является Общество-4, распространяется на территории г. <...> <...> области на частоте 88,7 МГц (свидетельство о регистрации средства массовой информации серии <...> от <...>, выдано <...>; лицензия на осуществление радиовещания серии <...> N <...> от <...> с приложениями, выдана <...>).
В соответствии с договором N <...> аренды рекламного времени от <...>, заключенного между Обществом-4 (Арендодатель) и Обществом-5 (Арендатор): <...>.
Общество-4 выставило Обществу-5 счет N <...> от <...> за аренду эфирного времени за <...> 2010 г., который рекламное агентство оплатило платежным поручением N <...> от <...>. Согласно акту N <...> от <...>, подписанного вещателем и Обществом-5, вышеперечисленные услуги выполнены полностью и в срок, претензий по объему, качеству и срокам оказания услуг не имеется.
В связи с чем, производство в отношении Общества-4 подлежит прекращению в соответствии с подпунктом "а" пункта 36 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утв. постановлением Правительства РФ от 17 августа 2006 г. N 508 (далее - Правила рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе), поскольку оно не является рекламораспространителем вышеназванной рекламы Общество-1.
Общество-5 является действующим юридическим лицом, ОГРН <...>, ИНН/КПП <...>, юридический адрес: <...> (<...>).
Согласно пункту <...> устава, рекламное агентство осуществляет виды деятельности, в частности: <...>.
В выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от <...> на имя Общества-5 указаны следующие виды экономической деятельности: <...>.
Согласно договору на оказание рекламных услуг N <...> от <...>, заключенного между Обществом-5 (Исполнитель) и Обществом-1 (Заказчик): <...>.
Общество-5 (исх. <...> от <...>, вх. N<...> от <...>) и Общество-3 (исх. <...> и <...>, вх. N <...> <...>) представили Амурскому УФАС России копии согласованного сторонами текста вышеназванной рекламы, в которых указаны соответственно следующие наименования общества:
Общество-3 группа компаний "А." - представлено рекламным агентством;
Общество-3 филиал "А." - представлено обществом, то есть, в обоих текстах рекламы неверно указана организационно-правовая форма юридического лица ("ОАО" вместо "ЗАО") и его сокращенное наименование ("МСК" вместо "СМК"), а в первом тексте рекламы и часть наименования ("группа компаний", тогда как должно было быть указано "филиал").
Следовательно, требования части 1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе" нарушены как Обществом-1, так и Обществом-5.
Из эфирной справки Общества-5 от <...> следует, что в период с <...> по <...> в эфире радиопрограммы <...> в рамках программы "На посошок" распространена реклама Общества-1, в том числе <...> в <...> час.
Общество-1 платежным поручением N <...> от <...> произвело оплату Общества-5 по счету от <...> за размещение аудиоролика на радиостанции <...>.
Таким образом, по совокупности представленных документов и иных доказательств установлено, что по вине рекламодателя Общества-1 и рекламораспространителя Общества-5 произошло распространение на территории г. <...> <...> области в эфире радиопрограммы <...> вышеназванной ненадлежащей рекламы общества, в которой не содержится наименование юридического лица, оказывающего рекламируемые страховые услуги, в том числе указание на его организационно-правовую форму, а также отсутствует часть существенной информации, при этом искажается смысл информации и тем самым потребители рекламы вводятся в заблуждение, в частности, о несоответствующих действительности преимуществах рекламируемых обществом страховых услуг перед страховыми услугами, оказываемыми другими страховыми медицинскими организациями.
Комиссия Амурского УФАС России считает, что Общество-1, являясь рекламодателем и Общество-5, являясь рекламораспространителем вышеназванной рекламы, имели возможность указать в ней:
наименование юридического лица, оказывающего рекламируемые страховые услуги, в том числе его организационно-правовую форму (как рекламодатель, так и рекламораспространитель);
полную и достоверную информацию об оказываемых обществом страховых услугах (рекламодатель);
что исключило бы нарушение требований пункта 1 части 3 статьи 5, части 7 статьи 5, части 1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе", однако не предприняли для этого необходимых мер.
На основании изложенного, установлены факты нарушения:
Обществом-1 (рекламодателем) требований пункта 1 части 3 статьи 5, части 7 статьи 5, части 1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе";
Обществом-5 (рекламораспространителем) требований части 1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе".
Согласно частей 4, 6 и 7 статьи 38 Федерального закона "О рекламе" к лицам, виновным в нарушении требований законодательства о рекламе, необходимо применить меры ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях. При этом комиссией Амурского УФАС России:
принята к сведению информация Общества-5, что таким лицом является должностное лицо - программный директор рекламного агентства <...>;
отклонена информация Общества-1 о том, виновным должностным лицом является секретарь-референт управляющей компании (ООО <...> (далее - Общество-6)) - <...>, поскольку, по смыслу статьи 2.4 КоАП РФ и примечания к данной статье, она не может быть признана должностным лицом, подлежащим административной ответственности.
Обществу-1 (рекламодателю) и Обществу-5 (рекламораспространителю), в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1 и 3 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", пунктом 44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе выдать предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований пункта 1 части 3 статьи 5, части 7 статьи 5, части 1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе"): - о прекращении распространения и нераспространении впредь любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, в том числе в эфире радиопрограммы <...>, вышеназванной рекламы Общества-1, не соответствующей требованиям пункта 1 части 3 статьи 5, части 7 статьи 5, части 1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе".
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу Общества-1 следующего содержания:
"Группа компаний "А."... вам необходимо прибыть для получения полиса на себя и своих близких по обязательному медицинскому страхованию по адресу... Группа компаний "А.", распространенную в эфире радиопрограммы <...> на территории г. <...> <...> области в декабре 2010 г., в том числе <...> в <...> час.,
поскольку в ней нарушены требования пункта 1 части 3 статьи 5, части 7 статьи 5, части 1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе".
2.Выдать Обществу-1 (рекламодателю) и Обществу-5 (рекламораспространителю) предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Амурского УФАС России для принятия решения о возбуждении дел об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в течение трех месяцев со дня вынесения решения в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.