Решение Амурского УФАС России от 01.09.2009 г № Р-24/7-2009
О признании рекламы медицинских услуг ненадлежащей, поскольку данная реклама распространялась без предупреждения о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости получения консультации специалиста
1 сентября 2009 года решение изготовлено в полном объеме.
Комиссия Амурского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе,
рассмотрев дело по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований части 7 статьи 24 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе", далее - Закон "О рекламе") по факту распространения 6 апреля 2009 года на территории области в эфире телеканала общества с ограниченной ответственностью (далее - Общество) рекламы медицинских услуг, оказываемых областным государственным учреждением здравоохранения (далее - ОГУЗ) (операций, проводимых врачами <...> и <...>), без предупреждения о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости получения консультации специалиста,
Установила:
в Амурское УФАС России поступило заявление <...> о нарушении требований части 7 статьи 24 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе") при размещении 6 апреля 2009 года на территории области в эфире телеканала рекламы медицинских услуг, оказываемых ОГУЗ (операций, проводимых врачами <...> и <...>) без сопровождения предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости получения консультации специалиста. К заявлению была приложена запись эфира.
5 июня 2009 года по данному факту Амурским УФАС России возбуждено дело по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований части 7 статьи 24 Закона "О рекламе") в отношении ОГУЗ (рекламодателя) и Общества (рекламораспространителя).
В ходе рассмотрения данного дела, исследовав его материалы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, установлены следующие обстоятельства.
6 апреля 2009 года после 21:00 час. на территории области в эфире телеканала распространена информация об услугах, оказываемых ОГУЗ следующего содержания:
звук (мужским голосом): "В учреждении здравоохранения проводятся малотравматичные эндовидеооперации при паховых, бедренных, передней брюшной стенки и диафрагмальных грыжах, а также при желчекаменных болезнях, хроническом аппендиците и других. Операции проводят врачи высшей категории <...> и <...>;
текст: "Учреждение здравоохранения Операции проводят врачи высшей категории";
изображения: "образы двух мужчин".
Указанная информация является рекламой в силу пунктов 1 - 3 статьи 3 Закона "О рекламе", поскольку адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и (или) поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. В данном случае объектом рекламирования являются медицинские услуги, оказываемые ОГУЗ (врачами врачи высшей категории <...> и <...>).
Так, в соответствии с приказом Минздрава РФ от 10 января 2001 г. N 113 "О введении в действие отраслевого классификатора "Простые медицинские услуги":
Медицинская услуга - мероприятия или комплекс мероприятий, направленных на профилактику заболеваний, их диагностику и лечение, имеющих самостоятельное законченное значение и определенную стоимость.
Простая медицинская услуга - далее неделимая услуга, выполняемая по формуле "пациент" + "специалист" = "один элемент профилактики, диагностики или лечения".
На основании данных понятий, указанные в распространенной на телеканале "Россия" услуги, оказываемые ОГУЗ, являются медицинскими услугами.
Согласно части 7 статьи 24 Закона "О рекламе": реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).
Вместе с тем, вышеуказанная реклама медицинских услуг ОГУЗ не сопровождается предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости получения консультации специалистов; продолжительность которого должна составлять - не менее чем пять секунд и которому должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра.
Следовательно, в силу пункта 4 статьи 3 Закона "О рекламе" данная реклама является ненадлежащей, поскольку не соответствует требованиям части 7 статьи 24 Закона "О рекламе".
В соответствии с частями 6, 7 и 8 статьи 38 Закона "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных частью 7 статьи 24 Закона "О рекламе" несут: рекламодатель, рекламораспространитель и рекламопроизводитель. Согласно пунктам 5, 7 и 6 статьи 3 Закона "О рекламе":
рекламодателем данной рекламы является ОГУЗ - продавец товара, определивший объект рекламирования и содержание рекламы;
рекламораспространителем и рекламопроизводителем: Общество - лицо, осуществившее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, а также лицо, осуществившее приведении информации в готовую для распространения в виде рекламы форму.
Установлено, что ОГУЗ, является действующим юридическим лицом. Основным видом деятельности ОГУЗ является: "деятельность больничных учреждений широкого профиля и специализированных" (код ОКВЭД 85.11.1); дополнительными: "рекламная деятельность" (код ОКВЭД 74.40).
ОГУЗ Федеральной службой по надзору в сфере здравоохранения и социального развития выдана лицензия от 8 декабря 2005 года сроком по 8 декабря 2010 года на право осуществления медицинской деятельности, в частности в приложении N 3 к данной лицензии указана номенклатура работ и услуг: доврачебная помощь: операционное дело, сестринское дело, сестринское дело в педиатрии, физиотерапия. Стационарная помощь, в том числе в условиях дневного стационара: токсикология, отоларингология, травматология и ортопедия, хирургия, колопроктология, сердечно-сосудистая хирургия, торакальная хирургия, детская хирургия.
<...> - заведующему отделением ОГУЗ, решением областной аттестационной комиссии от 16 декабря 2005 года присвоена высшая квалификационная категория по специальности "Детская хирургия".
<...> - заведующему отделением ОГУЗ, решением областной аттестационной комиссии от 22 декабря 2006 года присвоена высшая квалификационная категория по специальности "Хирургия".
В соответствии с государственным контрактом N 36п на оказание услуг по размещению рекламы на телевидении от 24 февраля 2009 года, заключенного между ОГУЗ (Заказчик) и Общество (Исполнитель):
Исполнитель обязуется оказать услугу по размещению рекламы Заказчика на телевидении по наименованию и цене, количеству и с характеристиками установленными в графике размещения рекламного видеоматериала в телевизионном эфире (приложение N 1 к контракту), который является неотъемлемой частью настоящего контракта, а Заказчик обязуется принять и оплатить услугу на условиях, установленных настоящим контрактом (пункт 1.1);
оплата производится только за фактически оказанную услугу (пункт 2.5);
результат оказанных услуг передается Заказчику по акту приема-сдачи (оказания услуг) по количеству и качеству (пункт 3.1);
дата трансляции отражена в графике размещения рекламного видеоматериала в телевизионном эфире (приложение N 1 к контракту) - пункт 3.2;
качество оказываемой услуги должно соответствовать государственным стандартам и подтверждаться соответствующими документами в соответствии с действующим законодательством РФ (пункт 4.1).
Согласно приложению N 1 к вышеуказанному государственному контракту "График размещения рекламного видеоматериала в телевизионном эфире":
дата трансляции: по заявке Заказчика в указанный день недели;
характеристика, часы трансляции с 09:00 - 23:00;
продолжительность одного показа: не менее 20 секунд;
количество показов: 180.
В соответствии с копией письма главного врача ОГУЗ <...> "О согласовании рекламного ролика", поступившего в Общество 25 февраля 2009 года, согласована окончательная редакция рекламного ролика, текст которого аналогичен тексту размещенной 6 апреля 2009 года в эфире телеканала вышеуказанной рекламы. В данном письме имеется фраза: "Разместите также текст: Внимание имеются противопоказания применению. Перед оказанием услуги проконсультируйтесь с врачом".
Из эфирной справки Общества следует, что 6 апреля 2009 года в 21:24 час. в эфире телеканала была распространена реклама заказчика ОГУЗ "лапароскопия", продолжительностью 20 сек.
В письме от 16 июня 2009 года Общество подтверждает, что 6 апреля 2009 года (в периоды времени в соответствии с приложенной эфирной справкой) распространялась вышеуказанная рекламная информация (версия ролика "Лапароскопия"). В соответствии с заявкой от ОГУЗ данная рекламная информация должна была выйти в эфир с 26 мая 2009 года. Ролик "Лапароскопия" по вине Общества был ошибочно размещен в эфире телеканала 6 апреля 2009 года. В ходе внутреннего разбирательства было выяснено, что видеомонтажером не был выставлен правильный формат изображения, в результате чего картинка на телевизионном экране "срезалась", то есть края изображения, где выставлена надпись "консультируйтесь со специалистом о возможных противопоказаниях" оказалась за пределами эфира (на компьютере картинка отображается полностью).
Общество является действующим юридическим лицом <...>.
Распространение рекламы на территории области в эфире телеканала Общество осуществляет согласно договору от 8 декабря 2008 года, заключенного с закрытым акционерным обществом (далее - Общество-1).
Комиссия Амурского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе (далее - Комиссия Амурского УФАС России) считает, что именно Общество, являющееся рекламораспространителем и рекламопроизводителем данной рекламы, имело возможность внести в рекламу медицинских услуг, оказываемых ОГУЗ соответствующие предупреждающие надписи о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости получения консультации специалистов установленной продолжительности и размера, что исключило бы нарушение требований части 7 статьи 24 Закона "О рекламе", однако не предприняло для этого необходимых мер.
На основании изложенного, установлен факт нарушения Обществом (рекламораспространителем и рекламопроизводителем) требований части 7 статьи 24 Закона "О рекламе".
Производство в отношении ОГУЗ подлежит прекращению в соответствии с подпунктом "а" пункта 36 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 17 августа 2006 г. N 508 (далее - Правила рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе) и его следует считать заинтересованным лицом, поскольку учреждением предприняты все зависящие от него меры по соблюдению требований части 7 статьи 24 Закона "О рекламе" - сопровождения рекламы предупреждением о наличии противопоказаний к применению и использованию рекламируемых медицинских услуг, необходимости получения консультации специалистов, о чем свидетельствует копия письма главного врача ОГУЗ <...> "О согласовании рекламного ролика", поступившая в Общество 25 февраля 2009 года.
Согласно частям 4, 7 и 8 статьи 38 Закона "О рекламе" к Обществу (рекламораспространителю и рекламопроизводителю) необходимо применить меры ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях. Общество (рекламораспространителю и рекламопроизводителю), согласно пункту 47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, не выдавать предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований части 7 статьи 24 Закона "О рекламе"), поскольку на момент рассмотрения дела вышеуказанная реклама медицинских услуг, оказываемых ОГУЗ, размещается в эфире телеканала "Россия" с соблюдением требований части 7 статьи 24 Закона "О рекламе".
Резолютивная часть решения, принятого Комиссией Амурского УФАС России по результатам рассмотрения настоящего дела, оглашена Председателем Комиссии <...> немедленно по окончании рассмотрения дела - 18 августа 2009 года.
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу медицинских услуг, оказываемых ОГУЗ, следующего содержания:
звук (мужским голосом): "В учреждении здравоохранения проводятся малотравматичные эндовидеооперации при паховых, бедренных, передней брюшной стенки и диафрагмальных грыжах, а также при желчекаменных болезнях, хроническом аппендиците и других. Операции проводят врачи высшей категории <...> и <...>. Наш адрес: улица Октябрьская, 108, телефон: 51-61-71";
текст: "Учреждение здравоохранения Операции проводят врачи высшей категории;
изображения: "образы двух мужчин",
распространенную Обществом 6 апреля 2009 года после 21:00 час. на территории области в эфире телеканала,
рекламу медицинских услуг, в которой отсутствует предупреждение о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости получения консультации специалистов;
поскольку в ней нарушены требования части 7 статьи 24 Федерального закона "О рекламе".
2.Не выдавать Обществу (рекламораспространителю и рекламопроизводителю) предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Амурского УФАС России для принятия решения о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении Общества.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня вынесения решения в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.