Решение Амурского УФАС России от 12.11.2009 г № Б/Н

Резолютивная часть решения оглашена 01 октября 2009 года, в соответствии с частью 2 статьи 49 Федерального закона РФ от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», решение изготовлено в полном объеме 12 октября 2009 года.
Комиссия управления Федеральной антимонопольной службы по Амурской области по рассмотрению дел о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
***
рассмотрев 01 октября 2009 года дело № А-10/342009 по признакам нарушенияОАО «Российские железные дороги» - Забайкальская железная дорога, выразившегося в издании телеграммы № 3896/НЗ-1от 04.06.2009, согласно которой прием к перевозке лесных грузов производится только после их взвешивания с взысканием договорного тарифа за оказанную услугу,
Установила:
15.06.2009 года в Управление Федеральной антимонопольной службы по Амурской области обратилось ООО «Белвуд» с заявлением о нарушении ОАО «Российские железные дороги» - Забайкальская железная дорога антимонопольного законодательства. По мнению заявителя, нарушение антимонопольного законодательства выразилось в издании ОАО «Российские железные дороги» - Забайкальская железная дорога телеграммы № 3896/НЗ-1от 04.06.2009, согласно которой прием к перевозке лесных грузов производится только после их взвешивания с взысканием договорного тарифа за оказанную услугу и последующими действиями по исполнению телеграммы. В связи с чем, ООО «Белвуд» просит принять меры антимонопольного реагирования.
При рассмотрении дела представитель ООО «Белвуд» поддержал заявленные требования в полном объеме. Полагает, что ОАО «Российские железные дороги» - Забайкальская железная дорога неправомерно взимает плату за взвешивание, так как погрузку груза в вагон производит ООО «Белвуд» и, соответственно, общество вправе массу груза определять самостоятельно посредством обмера, не затрачивая на это дополнительных денежных средств.
ООО «Амур-Форест» представителей для участия в рассмотрении дела не направило.
При рассмотрении дела представитель ОАО «Российские железные дороги» - Забайкальская железная дорога пояснил, что в действиях по взвешиванию вагонов нарушения антимонопольного законодательства не усматривает. Считает, что в соответствии со статьей 26 Федерального закона от 10.01.2003 № 18-ФЗ «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации» (далее – Устав), пунктом 13 Правил приема грузов к перевозке железнодорожным транспортом, утвержденных Приказом МПС РФ от 18.06.2003 N 28 (далее – Правила), определение массы лесных грузов допускается только посредством взвешивания на вагонных весах. Телеграмма от 04.06.2009 № 3896/НЗ-1 не содержит распорядительных указаний на необходимость взвешивания грузов исключительно вагонными весами перевозчика, является внутренним документом не обязательным для исполнения. Данная телеграмма издана в соответствии с телеграммой ОАО «РЖД» от 18.05.2009 № нрЦМО-17/134, которая дополнительно информирует о необходимости дополнительного контроля за указанными грузополучателями в перевозочных документах значением массы грузов, которые по своим свойствам могут превысит трафаретную грузоподъемность вагона и привести к случаям нарушения безопасности движения. Представитель ОАО «Российские железные дороги» - Забайкальская железная дорога указывает на то, что заявителем не подтверждается факт обращения в иные организации, имеющие в собственности вагонные весы, с предложением на получение услуг взвешивания, а также на то, что перевозчиком принимались к перевозке лесные грузы, вес которых был определен на вагонных весах сторонних организаций. Отмену телеграммы 04.06.2009 № 3896/НЗ-1 телеграммой от 15.09.2009 № 6666/НЗ-1 представитель ОАО «Российские железные дороги» - Забайкальская железная дорога объясняет отсутствием ее необходимости, поскольку разъяснения, данные в телеграмме от 04.06.2009 № 3896/НЗ-1, закреплены в законе, отмена телеграммы – формальность, необходимая для привидения в надлежащее состояние документооборота. Также представитель ОАО «Российские железные дороги» - Забайкальская железная дорога пояснил, что взвешивание вагонов без заявок ООО «Белвуд» не является нарушением антимонопольного законодательства, так как данные спорные правоотношения имеют гражданско-правовой характер и подлежат разрешению в судебном порядке.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Амурской области, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, изучив имеющиеся в деле документы, установила следующее.
ООО «Белвуд» зарегистрировано Межрайонной инспекцией ФНС России № 3 по Амурской области 01.11.2003. ООО «Белвуд» относится к субъектам малого предпринимательства. Основным видом деятельности общества в соответствии с уставом является оптовая торговля лесоматериалами. ООО «Белвуд» в целях осуществления своей уставной деятельности транспортировку лесных грузов производит железнодорожным транспортом.
Взаимоотношения ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога и ООО «Белвуд», связанные с организацией расчетов и оплатой провозных платежей и иных сборов, причитающихся ОАО «РЖД» при перевозках грузов железнодорожным транспортом, урегулированы договором от 18.03.2009 № 180309-462.
Между ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога, как Исполнителем, и ООО «Белвуд», как Заказчиком, заключен договор – соглашение от 06.01.2009 № 16 на оказание услуг по свободным (договорным) тарифам. Данным договором предусмотрено, что на основании статьи 10 Устава Исполнитель по поручению Заказчика принимает на себя выполнение дополнительных работ и услуг, связанных с перевозкой грузов, выполняемых по договорным тарифам. В перечень работ и услуг, выполняемых по просьбе грузоотправителей (грузополучателей) по договорным тарифам включено оказание услуг по взвешиванию груза.
08.08.2008 между ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога, как Перевозчиком, ОАО «Транссигналстрой» филиал СМП – 807, как Владельцем вагонов, ООО «Белвуд», как Грузоотправителем, заключен договор № 110808-1365 на оказание услуг по подаче и уборке вагонов грузоотправителю ООО «Белвуд» на не принадлежащий ему путь необщего пользования по станции Белогорск – 2 Забайкальской железной дороги. Указанный договор прекратил действие 31.07.2009.
В связи с этим, 03.08.2009 ООО «Белвуд» заключило с ООО «Амур-Форест» договор об оказании услуг № 17, которым регулируются взаимоотношения сторон, связанные с осуществлением перевозок лесных грузов, принадлежащих ООО «Белвуд».
ООО «Амур-Форест» оказывает ООО «Белвуд посреднические услуги – на основании заявок последнего ООО «Амур-Форест» подает заявки на перевозку грузов ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога. В соответствии с пунктом 2.1.4 договора об оказании услуг от 03.08.2009 № 17 ООО «Белвуд» возмещает ООО «Амур-Форест» все понесенные расходы, связанные с осуществлением лесных грузов.
ООО «Амур – Форест» состоит в договорных отношениях с ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога.
Вопросы, связанные с организацией расчетов и оплатой провозных платежей, сборов, а также иных платежей при перевозках грузов железнодорожным транспортом, оплату по которым осуществляет ООО «Амур – Форест», регулируются договором на организацию расчетов от 11.01.2009 № 110109-5.
31.07.2009 между ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога, как Перевозчиком, ОАО «Транссигналстрой» филиал СМП – 807, как Владельцем вагонов, ООО «Амур - Форест», как Грузоотправителем, заключен договор № 379 на оказание услуг по подаче и уборке вагонов грузоотправителю ООО «Амур-Форест» на не принадлежащий ему путь необщего пользования по станции Белогорск – 2 Забайкальской железной дороги.
Между ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога, как Исполнителем, и ООО «Амур – Форест», как Заказчиком, заключен договор – соглашение от 24.07.2009 на оказание услуг по свободным (договорным) тарифам. Данным договором предусмотрено, что на основании статьи 10 Устава Исполнитель по поручению Заказчика принимает на себя выполнение дополнительных работ и услуг, связанных с перевозкой грузов, выполняемых по договорным тарифам. В перечень работ и услуг, выполняемых по просьбе грузоотправителей (грузополучателей) по договорным тарифам включено оказание услуг по взвешиванию груза.
ОАО «РЖД» телеграммой от 18.05.2009 № нрЦМО-17/134 доводит во всех структурных подразделений об участившихся случаях превышения массы груза допустимой грузоподъемности вагонов, что создает угрозу безопасности движения и может привести к тяжелым последствиям, убыткам ОАО «РЖД». В случаях недопущения указанных случаев на все структурные подразделения пунктом 2 возложена обязанность по обеспечению контроля за указываемыми грузоотправителями в перевозочных документах значениями массы грузов, которые по своим свойствам могут превысить трафаретную грузоподъемность вагона.
На основании указанной телеграммы ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога телеграммой № 3896/НЗ-1 от 04.06.2009 обязывает в целях недопущения превышения массы груза допустимой грузоподъемности вагонов прием к перевозке лесных грузов:
- на станциях, имеющих вагонные весы, производить только после их взвешивания с взысканием договорного тарифа за оказанную услугу;.
- на станциях, не имеющих вагонные весы, взвешивание груза производится на вагонных весах ближайшей попутной станции, сбор за взвешивание взимается на станции отправления.
Действия ОАО «РЖД» - филиал Забайкальская железная дорога по взвешиванию лесных грузов и взысканию оплаты за оказанные услуги с ООО «Белвуд» подтверждаются, представленными документами:
- счет-фактура от 20.06.2009 № 0000010000000685/0000018884 (услуги взвешивания на сумму 5 125,00 руб. без НДС), накопительные ведомости № 190602, 190604 за 19.06.2009, в которых указано, что представитель ООО «Белвуд» Сюрюкин А.А. от подписи отказался;
- счет-фактура от 25.07.2009 № 0000010000000685/0000024708 (услуги взвешивания на сумму 2 166,00 руб. без НДС);
- счет-фактура от 31.07.2009 № 0000010000000685/0000025805 (услуги взвешивания на сумму 8 664,00 руб. без НДС)
Действия ОАО «РЖД» - филиал Забайкальская железная дорога по взвешиванию лесных грузов и взысканию оплаты за оказанные услуги с ООО «Амур-Форест» подтверждаются, представленными документами:
- счет-фактура от 20.08.2009 № 0000010000000685/0000029723 (услуги взвешивания на сумму 2 166,00 руб. без НДС).
Согласно информации, представленной ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога за период с июня по сентябрь 2009 года за взвешивание лесных грузов по шифру 102 с ООО «Белвуд» взыскано 15 955,00 руб. без НДС, с ООО «Амур-Форест» - 7 775,00 руб. без НДС.
ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога признало факт того, что взвешивание лесных грузов ООО «Белвуд», ООО «Амур-Форест» осуществлялось без соответствующих заявок со стороны указанных обществ.
Телеграммой ОАО «РЖД» - филиал Забайкальская железная дорога от 15.09.2009 № 6666/НЗ-1 действие телеграммы от 04.06.2009 № 3896/НЗ-1 отменяется.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Амурской области, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, изучив имеющиеся в деле документы, пришла к следующим выводам.
Из представленных ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога и ООО «Белвуд» документов следует, что указанные лица состоят друг с другом в договорных отношениях, связанных с перевозкой грузов железнодорожным транспортом. Отношения по перевозке грузов железнодорожным транспортом регулируются главой 40 Гражданского кодекса РФ, Федеральным законом от 10.01.2003 № 18-ФЗ «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации», иными Федеральными законами и нормативно правовыми актами, регулирующими данные отношения.
Согласно статье 784 ГК РФ перевозка грузов осуществляется на основании договора перевозки. Частью 2 статьи 785 ГК РФ предусмотрено, что заключение договора перевозки груза подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной.
В соответствии со статьей 3 Устава документом, подтверждающим заключение договора перевозки груза, является транспортная железнодорожная накладная.
Содержание телеграммы ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога № 3896/НЗ-1 от 04.06.2009 свидетельствует о том, что необходимым условием для заключения договора перевозки является получение грузоотправителем услуги взвешивания лесных грузов со стороны железной дороги и оплата этих услуг по договорному тарифу. При этом действующим законодательством не предусмотрена обязанность грузоотправителя при отправке лесных грузов массу груза определять посредством взвешивания на вагонных весах ОАО «РЖД».
Пунктом 19 Правил закреплен принцип свободы выбора грузоотправителем способа определения массы в тех случаях, когда данным лицом осуществляется погрузка груза в вагон.
ООО «Белвуд», ООО «Амур-Форест» погрузку леса в вагон производили самостоятельно, следовательно, вправе использовать выбранный ими способ определения массы – по обмеру.
В соответствии со статьей 26 Устава и пунктом 13 Правил масса грузов определяется исключительно посредством взвешивания, если их погрузка до полной вместимости вагонов может повлечь за собой превышение допустимой грузоподъемности вагонов. При этом определение массы грузов, перевозимых навалом и насыпью, осуществляется посредством взвешивания на вагонных весах.
Согласно статье 27 Устава перевозчик имеет право проверять достоверность массы грузов, указанной грузоотправителями в транспортных железнодорожных накладных, в том числе путем взвешивания грузов. Данной статьей предусмотрено, что грузоотправители несут ответственность, предусмотренную статьей 98 Устава за искажение сведений о массе груза.
Статья 26 Устава и пункт 13 Правил не устанавливают общего запрета на определение грузоотправителем на основании пункта 19 Правил массы груза расчетным способом, а закрепляют правило, в соответствии с которым только путем взвешивания (применительно к грузам, перевозимым навалом и насыпью, только взвешивания на вагонных весах) должна быть определена масса груза, если его погрузка до полной вместимости вагонов, контейнеров повлечет за собой превышение их допустимой грузоподъемности. Данные разъяснения содержатся в информационном письме Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 10.07.2007 № 119.
Приказом МПС РФ от 25.06.2003 N 52 утвержден Перечень грузов, которые могут перевозиться железнодорожным транспортом насыпью и навалом, в указанный перечень включены лесоматериалы всяких пород и пиловочник всяких пород.
Таким образом, доводы ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога о том, что в соответствии со статьей 26 Устава, пунктом 13 Правил определение массы лесных грузов допускается только посредством взвешивания на вагонных весах, ошибочны.
Комиссией не принимается довод ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога о том, что телеграмма от 04.06.2009 № 3896/НЗ-1 не содержит распорядительных указаний на необходимость взвешивания грузов исключительно вагонными весами перевозчика, является внутренним документом не обязательным для исполнения по следующим основаниям. Текст данной телеграммы с учетом содержащихся в ней слов и выражений со всей очевидностью нацеливает получателей телеграммы на принятие соответствующих мер к их реализации, что гарантировано выполнением работниками ОАО «РЖД» возложенных на них трудовых обязанностей.
Комиссией не принимается довод ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога о том, что телеграмма от 04.06.2009 № 3896/НЗ-1 принята в соответствии с телеграммой ОАО «РЖД» от 18.05.2009 № нрЦМО-17/134. В указанной телеграмме ОАО «РЖД» идет речь об обеспечении контроля за указываемым грузоотправителями в перевозочных документах значением массы грузов, которые по своим свойствам могут превысить трафаретную грузоподъемность, а не об обязательности оказания перевозчиком услуг взвешивания груза при отсутствии соответствующей просьбы со стороны грузоотправителя. ОАО «РЖД» в соответствии со статьей 27 Устава имеет право проверять достоверность массы грузов, указанной грузоотправителями в транспортных железнодорожных накладных, и применять штрафные санкции за искажение сведений о массе груза. Статьей 26 Устава не предусмотрено отнесение расходов по взвешиванию грузобагажа перевозчиком на счет грузоотправителей в случае, если определение массы груза обеспечивается ими самостоятельно. Исходя из чего, следует, что контрольные мероприятия по правильности определения грузоотправителем массы груза осуществляются за счет перевозчика.
Несостоятелен довод ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога о том, что взвешивание лесных грузов без заявок грузоотправителя не является нарушением антимонопольного законодательства, так как спорные правоотношения имеют гражданско-правовой характер и подлежат разрешению в судебном порядке по следующим основаниям.
Требования антимонопольного законодательства применяются к гражданско-правовым отношениям. В пункте 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 N 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» указано, что Закон о защите конкуренции формулирует требования для хозяйствующих субъектов при их вступлении в гражданско-правовые отношения с другими участниками гражданского оборота. Так, для лиц, занимающих доминирующее положение на рынке, введены ограничения, предусмотренные статьей 10 Закона о защите конкуренции.
Приказом Федеральной службы по тарифам от 29.12.2004 N 435-т ОАО «РЖД» включено в реестр субъектов естественных монополий на транспорте по осуществлению деятельности в сфере оказания услуг железнодорожных перевозок и услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования.
Согласно приказу ФАС России от 14.06.2005 N 121 ОАО «РЖД» включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов. Доля этого хозяйствующего субъекта на рынке оказания услуг железнодорожных перевозок и услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования превышает 65 процентов.
Согласно части 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов.
Согласно части 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
Таким образом, в соответствии с частями 1, 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции» ОАО «РЖД» занимает доминирующее положение на рынке оказания услуг железнодорожных перевозок и услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования на территории Российской Федерации.
Частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции введен запрет на действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе действия по навязыванию контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).
Комиссией установлено, что ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога не вправе навязывать ООО «Белвуд», ООО «Амур-Форест» и иным грузоотправителям лесных грузов услуги по взвешиванию лесных грузов и взимать за эти услуги плату согласно договорному тарифу при заключении договора перевозки груза. ООО «Белвуд», ООО «Амур-Форест» не обращались к ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога с просьбой об оказании услуг взвешивания груза. В соответствии с действующим законодательством ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога обязано оказать грузоотправителю услуги взвешивания груза на вагонных весах лишь при наличии соответствующей просьбы со стороны грузоотправителя.
Распоряжением ОАО «РЖД» от 31.01.2005 N 119р «О Едином перечне работ и услуг, оказываемых ОАО «РЖД» при организации перевозок грузов» услуги по взвешиванию груза отнесены к услугам, выполняемым по просьбе грузоотправителя (грузополучателя).
Таким образом, ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога действиями по изданию телеграммы № 3896/НЗ-1от 04.06.2009, согласно которой прием к перевозке лесных грузов производится только после их взвешивания с взысканием договорного тарифа за оказанную услугу, и последующими действиями по исполнению данной телеграммы нарушило часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.
В соответствии с частью 3 статьи 51 Закона о защите конкуренции лицо, чьи действия (бездействие) в установленном настоящим Федеральным законом порядке признаны монополистической деятельностью или недобросовестной конкуренцией и являются недопустимыми в соответствии с антимонопольным законодательством, по предписанию антимонопольного органа обязано перечислить в федеральный бюджет доход, полученный от таких действий (бездействия).
Из представленных ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога, ООО «Белвуд», ООО «Амур-Форест» документов, в частности, счетов-фактур от 20.06.2009 № 0000010000000685/0000018884, от 25.07.2009 № 0000010000000685/0000024708, от 31.07.2009 № 0000010000000685/0000025805, от 20.08.2009 № 0000010000000685/0000029723, сведений ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога (Приложение № 3 к пояснениям по делу от 28.08.2009 № ню-2290), следует, что ОАО «РЖД» - Забайкальская железная дорога в результате монополистической деятельности получило доход в размере 23 730,00 рублей.
На основании вышеизложенного, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, статьей 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия Амурского УФАС России
Решила:
1.Признать ОАО «Российские железные дороги» в лице филиала Забайкальская железная дорога нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
2.Выдать ОАО «РЖД» в лице филиала Забайкальская железная дорога предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства.
3.Передать материалы дела должностному лицу Амурского УФАС для решения вопроса о возбуждении дела об административном нарушении в отношении ОАО «РЖД» в лице филиала Забайкальская железная дорога по статье 14.31 КоАП РФ.
Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Амурской области в течение 3-х месяцев со дня принятия решения в соответствии с законодательством Российской Федерации.