Решение Амурского УФАС России от 01.02.2011 г № Б/Н
Комиссия Амурского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии: <...>, заместитель руководителя – начальник отдела товарных рынков и рекламы,
члены Комиссии: <...>, главный специалист-эксперт отдела товарных рынков и рекламы, <...>, специалист-эксперт указанного отдела,
рассмотрев дело № Р-5/31 2010 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований пункта 6 части 5 статьи 5 и пункта 2 части 3 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», далее – Федеральный закон «О рекламе»), возбужденное по фактам распространения в 2010 году на территории г. Хабаровска Хабаровского края рекламных листовок питьевой воды «Пьютти» производства ООО «Амурская лимонадная компания», (существо нарушения с указанием рекламы, содержащей признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе)
в присутствии представителей:
заявителя – ---, (наименование, адрес юридического лица, Ф.И.О., адрес физического лица и иные сведения о лице; Ф.И.О. представителя)
лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе – ИП З<...>, место нахождения <...>; место жительства: <...>, представители: <...>, доверенность <...> от <...>; <...>, доверенность <...> от <...>, (наименование, адрес юридического лица, Ф.И.О., адрес физического лица и иные сведения о лице; Ф.И.О. представителя)
заинтересованного лица – ---, (наименование, адрес юридического лица, Ф.И.О., адрес физического лица и иные сведения о лице; Ф.И.О. представителя)
эксперта – ---, (Ф.И.О., место жительства эксперта)
переводчика – ---. (Ф.И.О., место жительства переводчика)
Установила:
Хабаровским УФАС России в газете «Максимум рекламы» (№ <...> от <...>) отслежено распространение листовок с информацией о питьевой воде «<...>» производства ООО «Амурская лимонадная компания» (г. Благовещенск Амурской области).
Согласно пункта 3 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 N 508 (далее - Правила рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе): дела по фактам распространения рекламы, содержащей признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, возбуждаются и рассматриваются территориальным органом Федеральной антимонопольной службы по месту нахождения (месту жительства) лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
Хабаровское УФАС России направило по подведомственности в Амурское УФАС России материалы о распространении вышеназванных листовок с информацией о питьевой воде «<...>», установив, что рекламодателем данной рекламы является ИП З<...> (место нахождения (место жительства): г. Благовещенск Амурской области) и, посчитав, что в указанной рекламе содержатся признаки нарушения требований пункта 6 части 5 статьи 5 и пункта 2 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе».
22.12.2010 по данным фактам Амурским УФАС России возбуждено дело № Р-5/31 2010 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований пункта 6 части 5 статьи 5 и пункта 2 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе») в отношении ИП З<...> (рекламодателя).
В ходе рассмотрения данного дела, исследовав его материалы, заслушав представителей ИП З<...>, установлены следующие обстоятельства.
Хабаровским УФАС России в газете «Максимум рекламы» (№ <...> от <...>) отслежено распространение листовок с информацией о питьевой воде «<...>» производства ООО «Амурская лимонадная компания» следующего содержания:
I.Первая сторона:
слоган: «Правильная вода – вода высшей категории»;
изображения: один и тот же молодой мужчина в двух весовых категориях – с избыточным весом и значительно похудевший;
текст, сопровождаемый изображение: «Раньше она мной просто любовалась, теперь советует пить правильную воду.».
Вторая сторона:
изображения: бутилированная вода торговой марки «<...>» (емкостью 1,5 л);
слоган, сопровождаемый изображение: «<...> – вода высшей категории»;
текст: «…От того, какая вода «работает» в Вас, зависит, здоровы Вы или нет. Вода может быть причиной заболеваний, а может исцелять и укреплять здоровье… Питьевая вода высшей категории «<...>» - это правильный выбор, если хотите, чтобы Вы и Ваша семья были здоровы… Ее структура настроена на нормализацию обмена веществ. А правильный обмен веществ – это основа здоровья и молодости…»;
в подзаголовке текста листовки «Как похудеть мужчине» наряду с советами правильного образа жизни и пищевого поведения содержится следующее утверждение: «…И самое главное пейте воду не менее 2,5 л. в сутки. Воду надо пить между приемами пищи – не позже, чем за 20 минут до еды и не раньше, чем через 2 часа после еды…».
Кроме того, в ходе рассмотрения дела установлено, что на территории г. Харабовска Хабаровского края в 2010 г. путем вложения в газету «Максимум рекламы» распространялись также иные листовки с информацией о питьевой воде «<...>», аналогичной вышеуказанного, а именно листовки следующего содержания:
II. Первая сторона:
слоган: «Правильная вода – вода высшей категории»;
изображения: похудевшая женщина, одетая в джинсы на несколько размеров больше;
текст, сопровождаемый изображение: «Диета – глупость. Просто надо пить правильную воду.».
Вторая сторона:
изображения; слоган, сопровождаемый изображение и текст: аналогичные вышеуказанным в листовке под номером I;
в подзаголовке текста листовки «Скрытые причины лишнего веса: 1. Недостаточное употребление питьевой воды» содержится следующее утверждение: «…Вода «запускает» очищение и метаболическое восстановление веса. Для полноценного функционирования нашего организма необходимо в сутки потреблять 2,5-3 литра физиологически полноценной воды…».
III. Первая сторона:
слоган: «Правильная вода – вода высшей категории»;
изображения: молодая женщина, измеряющая свой вес на напольных весах, держа в руке стакан с жидкостью;
текст, сопровождаемый изображение: «Держите вес с правильной водой.».
Вторая сторона:
изображения; слоган, сопровождаемый изображение и текст: аналогичные вышеуказанным в листовке под номером I;
текст, в котором содержится следующее утверждение: «День следует начинать со стакана <...>перед завтраком. Индивидуальную дневную «водяную дозу» следует определять исходя из личного веса, - на каждый килограмм тела требуется 40 мл. воды. Примерно 6-8 стаканов <...>в день приводят весь организм в режим эффективной работы, - пропадает чувство голода, нормализуется обмен веществ… Пить воду следует за 20-30 минут до еды или через два часа после!.. Всегда держите бутылочку <...> рядом с собой. Если возникло навязчивое желание «что-нибудь пожевать» - выпейте воды…».
IV. Первая сторона:
слоган: «Правильная вода – вода высшей категории»;
изображения: молодой мужчина спортивного телосложения с гантелями в руках;
текст, сопровождаемый изображение: «Хорошая физическая форма… С чего начать? Начни с правильной воды.».
Вторая сторона:
изображения; слоган, сопровождаемый изображение и текст: аналогичные вышеуказанным в листовке под номером I.
V.Первая сторона:
слоган: «Правильная вода – вода высшей категории»;
изображения: женщина в возрасте;
текст, сопровождаемый изображение: «Берегите себя. Пейте правильную воду.».
Вторая сторона:
изображения; слоган, сопровождаемый изображение и текст: аналогичные вышеуказанным в листовке под номером I;
текст, в котором содержится следующее утверждение: «Чтобы организм работал как часы, необходимо поддерживать правильный обмен веществ. Проблемы со здоровьем начинаются тогда, когда этот процесс под воздействием внешних факторов замедляется.»;
в подзаголовке текста листовки «Самые простые способы улучшения обмена веществ» наряду с советами правильного образа жизни и пищевого поведения содержится следующее утверждение: «Питьевая вода. Пить нужно не меньше 8 стаканов воды в день. Вода – важнейший участник процесса обмена веществ.».
VI. Первая сторона:
слоган: «Правильная вода – вода высшей категории»;
изображения: обезьяна, пьющая воду из крана и ребенок, пьющий воду из бутылки;
текст, сопровождаемый изображение: «Чита не знает, какая вода правильная, а Таня - знает».
Вторая сторона:
изображения; слоган, сопровождаемый изображение и текст: аналогичные вышеуказанным в листовке под номером I.
VII. Первая сторона:
слоган: «Правильная вода – вода высшей категории»;
изображения: грудной ребенок, девочка, девушка, женщина в возрасте, молождой мужчина, пара – женщина и мужчина, на лицах которых удивление;
текст, сопровождаемый изображение: «Это удивляет детей и взрослых, женщин и мужчин».
Вторая сторона:
изображения; слоган, сопровождаемый изображение и текст: аналогичные вышеуказанным в листовке под номером I.
VIII. Первая сторона:
слоган: «Правильная вода – вода высшей категории»;
изображения: на бельевой веревке висят два женских купальника разных размеров;
текст, сопровождаемый изображение: «Они одеваются в одном бутике, но пьют разную воду.».
Вторая сторона:
изображения; слоган, сопровождаемый изображение и текст: аналогичные вышеуказанным в листовке под номером I.
текст, в котором содержится следующее утверждение: «Вода – это жизнь, с ее помощью каждый может приобрести и сохранить фигуру стройной и красивой. При этом вода может навести порядок как внутри, так и снаружи. Аквааэробика – лучший способ навести порядок снаружи: физические упражнения в воде омолаживают кожу, укрепляют мышцы… эффективно сжигают жир. Занятия в воде позволяют разгрузить позвоночник и, добавив специальные упражнения, вы сможете исправить осанку… Занятия в воде снимают мышечное и нервное напряжение, укрепляют нервную систему. Аквааэробика – это… и массаж, благодаря которому кожа становится прекрасно увлажненной, упругой и эластичной. Водный массаж не дает накапливаться в тренируемых мышцах молочной кислоте, - даже после самых интенсивных тренировок вы не почувствуете болевых ощущений…Выбирайте воду, как главный источник здоровья жизни!».
Вышеназванная информация, указанная в рекламных листовках питьевой воды «<...>», является рекламой в силу пунктов 1-3 статьи 3 Федерального закона «О рекламе», поскольку адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и (или) поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
По своей совокупности данная визуальная и текстовая информация, содержащаяся в вышеуказанных рекламных листовках, создает впечатление, что питьевая вода «<...>» может исцелять, укреплять здоровье, нормализовать обмен веществ. Содержащийся в рекламе термин «исцелять» означает «то же, что вылечить» (С.И. Ожегов, НЮ. Шведова, Толковый словарь русского языка, Москва, 1999, стр. 256). Следовательно, слова «лечебный» и «целебный» в контексте данной листовки являются синонимами, указывающими на лечебное предназначение объекта рекламирования – питьевой воды «<...>».
Согласно пункта 6 части 5 статьи 5 Федерального закона «О рекламе»: в рекламе не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.
Установлено, что питьевая вода «<...>» высшей категории качества не зарегистрирована как лекарственное средство, предназначена для питьевых нужд и реализации населению, что исключает возможность указания в рекламе этого продукта на его целебные (лечебные) свойства:
свидетельство о государственной регистрации № <...>. <...> от <...>, выданное <...>, в соответствии с которым вода питьевая «<...>» изготовителя ООО «Амурская лимонадная компания (<...>) прошла государственную регистрацию, внесена в государственный реестр и разрешена для изготовления на территории Российской Федерации, ввоза на территорию Российской Федерации и оборота;
сертификат соответствия № <...>, сроком действия с <...> по <...>, выдан <...>.
В силу пункта 4 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» данная реклама питьевой воды «<...>» является ненадлежащей, поскольку не соответствует требованиям пункта 6 части 5 статьи 5 Федерального закона «О рекламе».
Кроме того, в соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе»: недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.
Тогда как, в вышеназванных рекламных листовках (указанных под номерами I-III и VIII) объект рекламирования (питьевая вода «<...>») позиционируется как один их способов для избавления от лишнего веса, а изображения похудевших мужчины и женщин, женских купальников разных размеров, на фоне питьевой воды «<...>» усиливает их рекламный эффект. Подобная информация свидетельствует о намерении рекламодателя привлечь внимание потребителей к рекламируемому товару именно как к средству для снижения веса, что не соответствует действительности.
Следовательно, в силу пункта 4 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» данная реклама питьевой воды «<...>» (указанных под номерами I-III и VIII) является ненадлежащей, поскольку не соответствует требованиям пункта 2 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе».
В соответствии с частью 6 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» ответственность за нарушение требований, установленных частями 3 и 5 статьи 5 Федерального закона «О рекламе» несет рекламодатель. Согласно пункта 5 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» рекламодателем данной рекламы является ИП З<...> (ИНН<...>, ОГРНИП<...>) – продавец товара, лицо, определившее объект рекламирования и содержание рекламы.
Так, в силу договора подряда на выполнение работ от <...>, заключенного между ООО «Амурская лимонадная компания» (Подрядчик) и ИП З<...> (Заказчик): <...>
Согласно заданий Заказчика №№ <...> от <...>, <...> от <...>: <...>
В силу дополнительного соглашения № <...> к вышеназванному договору подряда на выполнение работ от <...>: <...>
В соответствии с договором № <...> на изготовление полиграфической продукции от <...>, ИП З<...> поручила ИП Т<...> изготовить листовки о воде «<...>» по заявке, согласованной обеими сторонами в количестве <...> шт. Согласно договора от <...>, ИП П<...> по заданию ИП З<...> изготовил два вида листовок, формата А5, полноцвет с двух сторон, по распечатке оригинала-макета, утвержденного ИП З<...> тиражом <...> вида по <...> экземпляров.
Распространение указанной рекламы осуществлено путем вкладки листовок в газету «Максимум рекламы» на основании договора от № <...> об оказании курьерских услуг от <...>, заключенного ИП З<...> с ООО «Максимум плюс». Взаимодействие рекламодателя (ИП З<...>) рекламопроизводителя (ИП Т<...>) и рекламораспространителя (ООО «Максимум плюс») подтверждается платежными документами и актами выполненных работ по оказанию услуг.
Согласно выписок из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей от <...> и от <...>, представленных ИП З<...>, она является действующим индивидуальным предпринимателем, имеет право осуществлять следующие виды экономической деятельности:
основной: код ОКВЭД 51.3, наименование вида экономической деятельности – оптовая торговля пищевыми продуктами, включая напитки, и табачными изделиями;
дополнительный: код ОКВЭД 15.98, наименование вида экономической деятельности – производство минеральных вод и других безалкогольных напитков.
Представители ИП З<...> письменно и устно в ходе рассмотрения данного дела пояснили, что отдельный абзац, указанный в рекламе: «…От того, какая вода «работает» в Вас, зависит, здоровы Вы или нет. Вода может быть причиной заболеваний, а может исцелять и укреплять здоровье…», является вводным текстом для описания свойств всех типов и видов воды. Слова: «может быть причиной заболеваний, а может исцелять» относились к таким категориям воды как лечебная и лечебно-столовая, задача которых влиять на течение болезни, связанных, в основном, с желудочно-кишечным трактом, при четком соблюдении рекомендаций врача-гастроэнтеролога. Заключение Амурского УФАС России о том, что указанная в рекламе информация «создает впечатление» - является ошибочным, поскольку потребители рекламы достаточно образованы и информированы о свойствах лечебной и питьевой вод, что подтверждается исследованием компании <...> г. Новосибирск, проводившегося среди жителей г. Благовещенска в 2007 г. Фраза «…и укреплять здоровье…» описывает свойства питьевых вод, что соответствует пункту 2.1. СанПин 2.1.4.116-02: «настоящие санитарные правила имеют целью обеспечить население высококачественной и оптимальной по содержанию биогенных элементов расфасованной водой для укрепления здоровья…», а также пункт 3.2. Методические указания 2.1.4.1184-03 к СанПин 2.1.4.116-02. В рекламе не было прямого указания на то, что питьевая вода «<...>» является средством для снижения веса. В рекламе была затронута проблематика снижения веса естественным путем и даны рекомендации комплекса мероприятий, в том числе по питанию, физическим нагрузкам.
Вышеуказанные доводы представителей ИП З<...> отклоняются в виду их несостоятельности, по следующим основаниям.
Согласно пункта 2.1. «СанПиН 2.1.4.1116-02. 2.1.4. Питьевая вода и водоснабжение населенных мест. Питьевая вода. Гигиенические требования к качеству воды, расфасованной в емкости. Контроль качества. Санитарно-эпидемиологические правила и нормативы, утв. Главным государственным санитарным врачом РФ 15.03.2002: настоящие санитарные правила имеют целью обеспечить население высококачественной и оптимальной по содержанию биогенных элементов расфасованной водой для укрепления здоровья и предотвратить появление в торговой сети и специальных службах жизнеобеспечения (при чрезвычайных ситуациях) некачественных расфасованных вод, потребление которых может привести к нарушению здоровья населения.
В силу пункта 3.2. МУ 2.1.4.1184-03. 2.1.4. Питьевая вода и водоснабжение населенных мест. Методические указания по внедрению и применению санитарно-эпидемиологических правил и нормативов СанПиН 2.1.4.1116-02 "Питьевая вода. Гигиенические требования к качеству воды, расфасованной в емкости. Контроль качества". Методические указания", утв. Главным государственным санитарным врачом РФ 15.01.2003: введение в действие СанПиН направлено на обеспечение доброкачественной питьевой водой, отвечающей современным гигиеническим требованиям, в т.ч. и по содержанию основных жизненно важных биогенных элементов (йод, фтор, кальций, магний, калий), широкого круга населения и, в первую очередь, групп населения, нуждающихся в укреплении здоровья (беременные женщины, дети, лица пожилого возраста, больные, страдающие заболеваниями почек и печени).
То есть, из содержания вышеназванных нормативных актов не следует, что в рекламе питьевой воды «<...>», не являющейся лекарственным средством, допускается указание на том, что она может исцелять, укреплять здоровье, нормализовать обмен веществ.
Кроме того, в данных рекламных листовках объектом рекламирования является именно питьевая вода «<...>» высшей категории качества, а не какая-либо иная вода, в том числе лечебная или лечебно-столовая. Следовательно, указанная в вышеперечисленных рекламных листовках текстовая и визуальная информация акцентирует внимание потребителей рекламы том факте, что питьевая вода «<...>» может исцелять, укреплять здоровье, нормализовать обмен веществ и является средством для снижения веса.
Таким образом, по совокупности документов установлено, что по вине рекламодателя – ИП З<...> произошло распространение рекламы питьевой воды «<...>», содержащей указание на лечебные свойства рекламируемого товара и не соответствующие действительности сведения о назначении и потребительских свойствах объекта рекламирования как средства для снижения веса.
Комиссия Амурского УФАС России считает, что ИП З<...>, являясь рекламодателем вышеназванной рекламы «…Правильная вода – вода высшей категории… <...> – вода высшей категории…», имела возможность не допускать в данной рекламе указание на лечебные свойства питьевой воды «<...>», не указывать в рекламе не соответствующие действительности сведения о назначении и потребительских свойствах питьевой воды «<...>» как средства для снижения веса, что исключило бы нарушение требований пункта 6 части 5 статьи 5 и пункта 2 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе», однако не предприняла для этого необходимых мер.
На основании изложенного, установлены факты нарушения ИП З<...> (рекламодателем) требований пункта 6 части 5 статьи 5 и пункта 2 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе».
Согласно частей 4 и 6 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» к ИП З<...> (рекламодателю) необходимо применить меры ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
ИП З<...> (рекламодателю), в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1 и 3 статьи 36 Федерального закона «О рекламе», пунктом 44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований пункта 6 части 5 статьи 5 и пункта 2 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе»): - о прекращении распространения и не распространении впредь любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, вышеназванной рекламы ИП З<...>: «…Правильная вода – вода высшей категории… <...> – вода высшей категории…», не соответствующей требованиям пункта 6 части 5 статьи 5 и пункта 2 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе».
Резолютивная часть решения, принятого Комиссия Амурского УФАС России по результатам рассмотрения настоящего дела, оглашена Председателем Комиссии <...> немедленно по окончании рассмотрения дела – 18.01.2011.
(излагаются описательная и мотивировочная часть решения в соответствии с п.п. 40, 41,47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе)
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу ИП З<...>:
«…Правильная вода – вода высшей категории… <...> – вода высшей категории…», распространенную на территории г. Хабаровска Хабаровского края в виде листовок в 2010 г., в том числе с апреля 2010 г.,
(описание рекламы)
поскольку в ней нарушены требования пункта 6 части 5 статьи 5 и пункта 2 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекламе».
2.Выдать ИП З<...> (рекламодателю) (кому) предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.
3 . Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Амурского УФАС России для принятия решения о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном статьёй 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме "01" февраля 2011 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня вынесения решения в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Члены Комиссии:
____________________________________ <...>
Председатель Комиссии
____________________________________ <...>