Решение Амурского УФАС России от 18.03.2011 г № Р-21/33-2010

О выдаче рекламораспространителю предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе, выразившегося в отсутствии на хранении в течение года со дня последнего распространения в печатном издании рекламных материалов или их копий, а также договоров на производство, размещение и распространение рекламы алкогольной продукции

3 марта 2011 года объявлена резолютивная часть решения.
18 марта 2011 года решение изготовлено в полном объеме.
Комиссия Амурского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе,
рассмотрев дело N <...> по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований пункта 1 части 1 статьи 21 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе", далее - Федеральный закон "О рекламе"), возбужденное по факту размещения в общественно-политическом издании газете <...>, в N <...> от <...>, на <...>-й полосе рекламы "А.... Сибирского здоровья! Кавказского долголетия! Французской влюбленности!...",
Установила:
в Амурское УФАС России поступило заявление <...> (исх. <...> от <...>, вх. N <...>, <...> от <...>; исх. <...> от <...>, вх. N <...> от <...>) о нарушении требований пункта 1 части 1 статьи 21 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе") при размещении в общественно-политическом еженедельнике <...>, в N <...> от <...>, на <...>-й полосе, рекламы "А.". Заявитель указал, что данная реклама является рекламой алкогольной продукции и не должна содержать утверждений о том, что употребление алкогольной продукции способствует улучшению физического или эмоционального состояния. Однако, в указанной рекламе имеется текст следующего содержания: "Сибирского здоровья! Кавказского долголетия! Французской влюбленности! НАПИТКИ К ВАШЕМУ СТОЛУ", который явно утверждает, что употребление алкогольных напитков способствует здоровью, долголетию, влюбленности. Заявитель просил пресечь незаконную рекламную деятельность еженедельника <...>, привлечь к административной ответственности виновное в нарушении Федерального закона "О рекламе" лицо.
28 декабря 2010 года по данным фактам Амурским УФАС России возбуждено дело N <...> по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований пункта 1 части 1 статьи 21 Федерального закона "О рекламе") в отношении ООО <...> (далее - Общество-1) (рекламодателя) и должностного лица - главного редактора газеты <...> <...> (рекламопроизводителя).
21 января 2011 года срок рассмотрения указанного дела продлен, рассмотрение назначено на 3 марта 2011 года, к участию в рассмотрении дела привлечен ИП Т. <...> - в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе (рекламопроизводителя).
В ходе рассмотрения данного дела, исследовав его материалы, заслушав участвующих в деле лиц, установлены следующие обстоятельства.
На территории <...> области, в том числе г. <...>, распространяется периодическое печатное средство массовой информации - общественно-политическое издание газета <...>, примерная тематика и (или) специализация которой: общественно-политическое издание, реклама до 40%. Учредителем и издателем данной газеты является - ИП Т. <...> главным редактором <...> (с <...> 2010 г. по <...> 2011 г.) - свидетельство о регистрации средства массовой информации серии <...> N <...> от <...>, выдано <...>; устав редакции газеты <...>, принятый на собрании журналистского коллектива газеты <...>, утвержденный соучредителями газеты <...>; приказ (распоряжение) ИП Т. <...> от <...> N <...> о приеме работника на работу; трудовой договор N <...> от <...>, заключенный ИП Т. <...> (работодателем) с <...> (работником).
В газете <...>, в N <...> от <...>, на <...>-й полосе размещена следующая информация, сопровождаемая пометкой "реклама": "А. г. <...>: <...> филиал <...>... <...>... <...>... Сибирского здоровья! Кавказского долголетия! Французской влюбленности! НАПИТКИ К ВАШЕМУ СТОЛУ ЧРЕЗМЕРНОЕ УПОТРЕБЛЕНИЕ АЛКОГОЛЯ ВРЕДИТ ВАШЕМУ ЗДОРОВЬЮ".
Данная информация является рекламой в силу пунктов 1 - 3 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", поскольку адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и (или) поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Объектами рекламирования в данном случае являются в том числе: алкогольная продукция, продавец алкогольной продукции и средства его индивидуализации (Общество-1).
Согласно копии выписки из Единого государственного реестра юридических лиц от <...> на имя Общества-1, общество:
является действующим юридическим лицом;
имеет право осуществлять следующие виды экономической деятельности: основной, код ОКВЭД 51.34.21, наименование ОКВЭД - оптовая торговля алкогольными напитками, кроме пива; дополнительный: код ОКВЭД 52.25, наименование ОКВЭД - розничная торговля алкогольными и другими напитками;
в г. <...> по <...> имеет обособленное подразделение - филиал.
Общество-1 выданы следующие лицензии, разрешающие обществу осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции, а также по закупке, хранению и поставкам алкогольной продукции, в том числе в г. <...> <...> области:
серии <...> <...>, регистрационный номер <...> от <...>, сроком действия по <...>, выдана<...>;
серии <...> <...>, регистрационный номер <...> от <...>, сроком действия по <...>, выдана <...>.
Представители Общества-1 письменно (исх. N <...> от <...>, вх. N <...> от <...>; исх. N <...> от <...>, вх. N <...> от <...>) сообщили, что общество имеет в г. <...> структурное подразделение - филиал, который осуществляет лицензионный вид деятельности по розничной и оптовой продаже алкогольной продукции. Общество-1 не размещало никакой рекламы алкогольной продукции в газете <...>, не согласовывало макеты и тексты рекламы, не подписывало какие-либо документы, касающиеся производства и размещения рекламы алкогольной продукции в указанной газете. В подтверждение представлены копии пояснительной и объяснительной директора <...> филиала Общества-1 <...>, датированные <...> и <...>.
В соответствии со статьей 21 Федерального закона "О рекламе":
реклама алкогольной продукции не должна содержать утверждение о том, что употребление алкогольной продукции имеет важное значение для достижения общественного признания, профессионального, спортивного или личного успеха либо способствует улучшению физического или эмоционального состояния (пункт 1 части 1);
реклама алкогольной продукции не должна размещаться на первой и последней полосах газет, а также на первой и последней страницах и обложках журналов (пункт 1 части 2);
реклама алкогольной продукции в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления, причем такому предупреждению должно быть отведено не менее чем десять процентов рекламной площади (пространства) - часть 3.
Согласно части 4 статьи 2 Федерального закона "О рекламе": специальные требования и ограничения, установленные настоящим Федеральным законом в отношении рекламы отдельных видов товаров, распространяются также на рекламу средств индивидуализации таких товаров, их изготовителей или продавцов, за исключением случая, если реклама средств индивидуализации отдельного товара, его изготовителя или продавца явно не относится к товару, в отношении рекламы которого настоящим Федеральным законом установлены специальные требования и ограничения.
В ходе рассмотрения дела исследовались и не нашли своего подтверждения факты наличия в данной рекламе нарушений требований пункта 1 части 1, пункта 1 части 2, части 3 статьи 21 и части 4 статьи 2 Федерального закона "О рекламе".
Установлено, что реклама размещена на <...>-й полосе, которая не является последней полосой газеты <...>, сопровождается предупреждением: "ЧРЕЗМЕРНОЕ УПОТРЕБЛЕНИЕ АЛКОГОЛЯ ВРЕДИТ ВАШЕМУ ЗДОРОВЬЮ", которому отведено более чем десять процентов рекламной площади (пространства), то есть соответствует требованиям пункта 1 части 2 и части 3 статьи 21 Федерального закона "О рекламе".
Главный редактор газеты <...> <...> письменно (исх. N <...> от <...>, вх. NN <...> от <...>, <...> от <...>) и устно в ходе рассмотрения дела сообщил, что в рекламе компании "А." не содержатся утверждения, указанные в пункте 1 части 1 статьи 21 Федерального закона "О рекламе". В словаре русского языка С.И.Ожегова (г. Москва, ООО "Издательство Оникс", 2005 г.) слово "утвердить" означает "окончательно установить, официально оформить", слово "утверждение" означает "положение, мысль, которой доказывают, утверждают что-нибудь". В рекламном модуле компании "А." содержится пожелание, которое стоит в родительном падеже. Если бы это было утверждение, то оно не стояло в родительном падеже, так как все утверждения принято писать в именительном падеже. В данной рекламе не рекламируется только алкогольная продукция - общество занимается продажей разных напитков, в том числе соков, газированных вод. Слова "Сибирского здоровья! Кавказского долголетия! Французской влюбленности!" нельзя отнести к алкогольным напиткам, эти слова являются пожеланием фирмы своим клиентам. В словаре русского языка С.И.Ожегова (г. Москва, ООО "Издательство Оникс", 2005 г.) слово "пожелание" означает "высказанное желание, мнение о желательности осуществления чего-либо", слово "желать" означает "испытывать желание, хотеть чего-либо".
Данная реклама размещалась в следующих номерах газеты <...>: в N <...> от <...>, на <...>-й полосе; в N <...> от <...> 2010 г., на <...>-й полосе; в N <...> от <...> 2010 г., на <...>-й полосе; в N <...> от <...> 2010 г., на <...>-й полосе; в N <...> от <...> 2010 г., на <...>-й полосе; в N <...> от <...> 2010 г., на <...>-й полосе; в N <...> от <...> 2010 г., на <...>-й полосе; в N <...> от <...>, на <...>-й полосе; в N <...> от <...> 2010 г., на <...>-й полосе; в <...> от <...> 2010 г., на <...>-й полосе; в N <...> от <...> 2010 г., на <...>-й полосе; в <...> от <...> 2010 г., на <...>-й полосе; в N <...> от <...> 2010 г., на <...>-й полосе; в N 5 <...> от <...> 2010 г., на <...>-й полосе. В N <...> от <...> 2011 и в N <...> от <...> 2011 в указанной рекламе не содержатся пожелания "Сибирского здоровья! Кавказского долголетия! Французской влюбленности!".
Данную рекламу публиковали по устной договоренности с <...> филиалом Общества-1 - в течение 3-х месяцев 2010 г. бесплатно, чтобы в 2011 г. заключить договор с обществом на размещение рекламы. Согласованного макета рекламы нет.
Рекламодателем рекламы является Общество-1, рекламопроизводителем - редакция газеты <...> (согласно устава, принятого на собрании журналистского коллектива газеты <...> и утвержденного соучредителями газеты: редакция газеты <...> осуществляет производство и выпуск средства массовой информации - газеты <...>), рекламораспространителем - ИП Т. <...>, являющийся соучредителем и издателем газеты <...>. Персональную ответственность за публикацию рекламы несет рекламный менеджер <...>.
ИП Т. <...> письменно (исх. <...> от <...>, вх. NN <...> от <...>, <...> от <...>) и устно в ходе рассмотрения дела настаивал, что заявитель ошибочно считает три коротких восклицательных предложения, вставленные в рекламу напитков, утверждением о том, что употребление алкогольной продукции имеет важное значение для достижения признания, успеха и так далее. Это пожелания фирмы, торгующей разнообразными напитками, в том числе безалкогольными. Если бы в рекламе содержалось утверждение, оно звучало бы в именительном падеже. Словарь-справочник "Лексические трудности русского языка" (Москва, 1994) говорит о том, что утверждать - официально признать окончательно установленным. <...> в своих "Комментариях" к Федеральному закону "О рекламе" также пишет: "Утверждение - это мысль или высказывание, которое не подвергает себя сомнению, это уверенность в существовании определенных обстоятельств". С точки зрения литературного русского языка три вышеназванные фразы - пожелания всем, кто читает рекламу.
Утвержденного рекламодателем макета рекламы и договора с рекламодателем нет.
Комиссия Амурского УФАС России согласилась с позицией ИП Т. <...> и главного редактора газеты <...> <...>, что в данной рекламе содержатся не утверждения, запрещенные в рекламе алкогольной продукции, продавца алкогольной продукции и средств его индивидуализации, а пожелания. Так, в Толковом словаре русского языка: 80000 слов и фразеологических выражений Ожегова С.И. и Шведовой Н.Ю. (Российская академия наук. Институт русского языка им. В.В.Виноградова. - 4-е изд., дополненное. - М.: ООО "ИТИ Технологии", 2003. - 944 стр.) указано:
утверждение - 1. см. утвердить. 2. Положение, мысль, которой доказывают, утверждают что-нибудь. (Правильные утверждения. Ошибочное утверждение);
утвердить - 1. кого-что. Окончательно установить, принять, официально оформить. (Утвердить план работ. Утвердить в должности). 2. что. Ставя, прочно укрепить. (Утвердить сваи). 3. Кого (что) в чем. Окончательно убедить, уверить. (Утвердить в мысли. Утвердить в прежнем мнении);
пожелание - 1. Мнение о желательности осуществления чего-нибудь. (Пожелания собравшихся). 2. Приветствие кому-нибудь, выражающее желание, чтобы осуществилось что-нибудь хорошее (Новогодние пожелания. Пожелание доброй ночи. Примите мои наилучшие пожелания).
Следовательно, вышеназванная реклама "А...." соответствует требованиям пункта 1 части 1 статьи 21 Федерального закона "О рекламе".
Вместе с тем, комиссией Амурского УФАС России при подготовке к рассмотрению и во время его рассмотрения установлено наличие признаков нарушения в данной рекламе требований статьи 12 Федерального закона "О рекламе", в силу которой: рекламные материалы или их копии, в том числе все вносимые в них изменения, а также договоры на производство, размещение и распространение рекламы должны храниться в течение года со дня последнего распространения рекламы или со дня окончания сроков действия таких договоров, кроме документов, в отношении которых законодательством Российской Федерации установлено иное.
Тогда как, у газеты <...> отсутствуют указанные в статье 12 Федерального закона "О рекламе" рекламные материалы и договоры по вышеназванной рекламе "А....", опубликованной в 2010 г. в газете <...>.
Следовательно, в силу пункта 4 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" данная реклама является ненадлежащей, поскольку не соответствует требованиям статьи 12 Федерального закона "О рекламе".
Производство в отношении Общества-1 подлежит прекращению в соответствии с подпунктом "а" пункта 36 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утв. постановлением Правительства РФ от 17 августа 2006 г. N 508 (далее - Правила рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе), поскольку общество не является рекламодателем вышеназванной рекламы "А....".
В соответствии с частью 7 статьи 38 Федерального закона "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных статьей 12 Федерального закона "О рекламе" несет рекламораспространитель. Согласно пункта 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" рекламораспространителями, то есть лицами, осуществившими распространение указанной рекламы в газете <...> являются: учредитель и издатель газеты - ИП Т. <...> и главный редактор газеты <...>.
Согласно устава редакции газеты <...>, принятого на собрании журналистского коллектива газеты <...>, утвержденного соучредителями газеты <...>: <...>.
В копии выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей от 13 января 2011 г. N <...> на имя ИП Т. <...> (ОГРНИП <...>, ИНН <...>), указаны следующие виды экономической деятельности, осуществляемые данным индивидуальным предпринимателем:
основной: код ОКВЭД - 22.12, наименование ОКВЭД - издание газет;
дополнительные: код ОКВЭД - 22.22, наименование ОКВЭД - полиграфическая деятельность, не включенная в другие группировки; код ОКВЭД - 52.47.2, наименование ОКВЭД - розничная торговля газетами и журналами.
1 января 2010 года ИП Т. <...> - учредитель и издатель газеты <...>, принял на работу в редакцию газеты <...>" на должность главного редактора<...> (приказ (распоряжение) о приеме работника на работу ИП Т. <...> от <...> N <...>; трудовой договор N <...> от <...>, заключенный ИП Т. <...> (работодателем) с <...> (работником)).
В пункте 2 должностной инструкции главного редактора газеты <...>, утвержденной ИП Т. <...> <...>, с которой <...> ознакомлен под роспись <...>, указаны должностные обязанности главного редактора, а именно, главный редактор:
подписывает газету <...> в производство, в печать и на выпуск в свет (подпункт 2.1);
<...> (подпункт 2.8).
Комиссия Амурского УФАС России считает, что как ИП Т. <...> (учредитель и издатель газеты), так и <...> (главный редактор газеты), являясь рекламораспространителями данной рекламы, имели возможность:
хранить в течение года со дня последнего распространения в газете <...> указанной рекламы "А...." или со дня окончания сроков действия договоров на производство, размещение и распространение текста данной рекламы - рекламные материалы или их копии, в том числе все вносимые в них изменения, а также вышеназванные договоры, кроме документов, в отношении которых законодательством Российской Федерации установлено иное, что исключило бы нарушение требований статьи 12 Федерального закона "О рекламе", однако не предприняли для этого необходимых мер.
На основании изложенного, установлены факты нарушения рекламораспространителями: ИП Т. <...> и главным редактором газеты <...> <...> требований статьи 12 Федерального закона "О рекламе".
Согласно частей 4 и 7 статьи 38 Федерального закона "О рекламе" к лицам, виновным в нарушении требований законодательства о рекламе, необходимо применить меры ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
Комиссией Амурского УФАС России принята к сведению информация <...> (исх. <...> от <...>, вх. N <...> от <...>) о том, что с <...> он работает в аппарате главы <...> района - председателя <...> районного Совета народных депутатов.
ИП Т. <...> (рекламораспространителю), в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1 и 3 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", пунктом 44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, выдать предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований статьи 12 Федерального закона "О рекламе"), а именно:
а) о прекращении распространения и нераспространении впредь в общественно-политическом издании газете <...>: вышеназванной рекламы "А....", по которой отсутствуют рекламные материалы или их копии, в том числе все вносимые в них изменения, а также договоры на производство, размещение и распространение рекламы, не соответствующей требованиям статьи 12 Федерального закона "О рекламе";
б) о хранении в соответствии с требованиями статьи 12 Федерального закона "О рекламе" в течение года со дня последнего распространения в общественно-политическом издании газете <...> текстов реклам или со дня окончания сроков действия договоров на их производство, размещение и распространение: рекламных материалов или их копий, в том числе всех вносимых в них изменений, а также вышеназванных договоров, кроме документов, в отношении которых законодательством Российской Федерации установлено иное.
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" ив соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу, опубликованную в общественно-политическом издании газете <...>, в N <...> от <...>, на <...>-й полосе, следующего содержания: "А.... Сибирского здоровья! Кавказского долголетия! Французской влюбленности! НАПИТКИ К ВАШЕМУ СТОЛУ ЧРЕЗМЕРНОЕ УПОТРЕБЛЕНИЕ АЛКОГОЛЯ ВРЕДИТ ВАШЕМУ ЗДОРОВЬЮ", поскольку в ней нарушены требования статьи 12 Федерального закона "О рекламе".
2.Выдать ИП Т. <...> (рекламораспространителю) предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Амурского УФАС России для принятия решения о возбуждении дел об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 19.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в течение трех месяцев со дня вынесения решения в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.