Постановление Амурского УФАС России от 02.11.2011 г № Б/Н
О назначении административного наказания по делу об административном правонарушении
Я, заместитель руководителя – начальник отдела товарных рынков и рекламы Амурского УФАС России <...>,
рассмотрев протокол об административном правонарушении № 165 от 28.10.2011, материалы дела об административном правонарушении № Р-226/2011 от 24.10.2011, возбужденного по признакам административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) в отношении должностного лица:
генерального директора Общества с ограниченной ответственностью «Вита» <...> (рекламодателя и рекламораспространителя), <...> г.р., место рождения: <...>, место нахождения: <...>; место жительства: <...>; паспорт серии <...>; ИНН <...>,
в отсутствие: должностного лица – генерального директора Общества с ограниченной ответственностью «Вита» <...>, его представителей, извещен о месте и времени рассмотрения дела об административном правонарушении надлежащим образом (удовлетворено ходатайство от <...> о рассмотрении дела в отсутствие <...>, его представителей).
Установил:
В 2010 году на территории г. Благовещенска Амурской области, в том числе в магазинах торговой сети «Кэш энд Кэрри» («Кэш & Кэрри») ООО «Цефея» по <...> (Дискаунтер № <...>) и <...> (Дискаунтер № <...>) по состоянию на 05.11.2010, в виде листовок и плакатов распространена информация Общества с ограниченной ответственностью «Вита» (далее – ООО «Вита», Общество) о проведении стимулирующего мероприятия «Новый Год в Тайланде! Кэш & Кэрри» со сроком проведения с 28.10.2010 по 18.12.2010, а именно информация следующего содержания:
«Новый Год в Тайланде!
С 28 октября по 18 декабря 2010
1. Купи продукцию компании «Крафт» (шоколад: Альпен Гольд, Воздушный, Милка; кофе: Максим, Якобс, Карт Нуар) на 300 рублей за раз в дискаунтерах «Кэш&Кэрри».
2. Обменяй чек за покупку на купон участника розыгрыша 16 и 17 декабря с 15:00 до 20:00 в дискаунтерах «Кэш&Кэрри» по адресу: <...>, <...>, <...>, <...>,<...>.
3. Приходи 18 декабря в 14:00 в дискаунтер «Кэш&Кэрри» по адресу: <...> и участвуй в розыгрыше ценных призов.
Главный приз: Две путевки в Тайланд! Kraft foods Справки по телефону <...>... Дистрибьютер ООО «Сириус» Кэш&Кэрри…».
Амурское УФАС России, рассмотрев по заявлению Амурской региональной общественной организации защиты прав потребителей «Потребитель» (далее – АРООЗПП «Потребитель», Заявитель, Общественная организация) дело № Р-9/4 2011, возбужденное по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, признало вышеуказанную информацию рекламой и выявило в ней наличие признаков нарушения требований пункта 2 статьи 9, пункта 20 части 3 статьи 5, части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон «О рекламе»), поскольку в данной рекламе:
отсутствует источник информации об организаторе стимулирующего мероприятия, о количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения,
указаны неполные, следовательно, недостоверные сведения о продавце рекламируемого товара, в виде того, что организатором данной лотереи является ООО «Вита», продавцами товаров, на стимулирование реализации которых направлена лотерея, являются ООО «Цефея» и ООО «Хорс», тогда как в рекламе указано только «дискаунтеры «Кэш энд Кэрри»»,
то есть, в рекламе отсутствует часть существенной информации, при этом искажается смысл информации и тем самым потребители рекламы вводятся в заблуждение.
24.10.2011 главным специалистом-экспертом отдела товарных рынков и рекламы Амурского УФАС России <...> по данным фактам возбуждено дело об административном правонарушении № Р-226/2011 в отношении должностного лица – генерального директора ООО «Вита» <...>, по признакам административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ (определением о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования, об истребовании сведений). По окончании административного расследования, 28.10.2011, в отношении указанного должностного лица составлен протокол № 165 об административном правонарушении.
В ходе рассмотрения дела об административном правонарушении № Р-226/2011 установлено, что вышеназванная информация, указанная в данных листовках и плакатах, в силу пунктов 1-3 статьи 3 и статьи 9 Закона «О рекламе» является рекламой, сообщающей о проведении стимулирующего мероприятия «Новый Год в Тайланде! Кэш & Кэрри», поскольку адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и (или) поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Объектом рекламирования в данном случае является стимулирующее мероприятие – муниципальная стимулирующая лотерея «Новый Год в Тайланде! Кэш & Кэрри», на привлечение внимания к которой направлена реклама, условием участия в которой является приобретение определенного товара – продукции торговой марки «Крафт» на 300 рублей за раз в дискаунтерах торговой сети «Кэш энд Кэрри».
ООО «Вита» (исх. <...> и <...>, вх. № <...> от <...>; исх. <...> от <...>, вх. № <...> от <...>), в ходе рассмотрения дела № Р-9/4 2011, возбужденного по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, представило в Амурское УФАС России: рекламную листовку и её макет в электронном виде с аналогичным вышеназванному содержанием, в нижней части которых имеется выполненная мелким шрифтом надпись: «Организатор лотереи ООО «Вита». Лотерея зарегистрирована в администрации г. Благовещенска за номером <...>». Данная надпись отсутствовала на рекламных материалах, выявленных в ходе проверки, представленных АРООЗПП «Потребитель» как на бумажных носителях, так и в электронном виде.
Установлено, что предпринимательскую деятельность в сфере розничной торговли в магазинах данной торговой сети осуществляют:
ООО «Цефея», в частности, по адресам: <...> - Дискаунтер № <...> и ул. <...> - Дискаунтер № <...>,
ООО «Хорс», в том числе по адресу: <...>,
(акты проверок АРООЗПП «Потребитель» от <...> №№ <...> и <...>, приложенные к письму Заявителя от <...> № <...>).
В выписках из Единого государственного реестра юридических лиц от <...> на имя ООО «Цефея» и от <...> на имя ООО «Хорс», указаны следующие виды экономической деятельности:
основной, код ОКВЭД - 52.2; наименование ОКВЭД – розничная торговля пищевыми продуктами, включая напитки и табачные изделия в специализированных магазинах;
дополнительный, код ОКВЭД - 52.1; наименование ОКВЭД – розничная торговля в неспециализированных магазинах;
дополнительный, код ОКВЭД - 52.4; наименование ОКВЭД – прочая розничная торговля в специализированных магазинах.
Из договоров возмездного оказания услуг от <...>, заключенных ООО «Цефея» и ООО «Хорс» (Заказчики) с ООО «Вита» (Исполнитель) следует: <...>
В силу части 1 статьи 7 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон «О лотереях»), право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае, если в уполномоченный орган местного самоуправления направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи.
Из письма Администрации г. Благовещенска (исх. № <...> от <...>, вх. № <...> от <...>) следует, что в соответствии с Законом «О лотереях» <...> ООО «Вита» направило в Администрацию г.Благовещенска уведомление и прилагаемые к нему документы о проведении муниципальной стимулирующей лотереи с 27.09.2010 по 27.09.2011 в магазина «Кэш энд Кэрри», расположенных в г.Благовещенске, в том числе по вышеназванным адресам по улицам <...> и <...>, <...>.
Администрация г. Благовещенска по результатам рассмотрения данного уведомления от <...>: не усмотрела оснований для запрета проведения стимулирующей лотереи ООО «Вита» на территории г. Благовещенска. Муниципальная стимулирующая лотерея внесена в реестр муниципальных лотерей <...> за номером <...>.
В выписке из реестра муниципальных стимулирующих лотерей от <...> содержатся следующие сведения о вышеназванной лотерее: наименование – отсутствует, вид - тиражная, срок: 27.09.2010 - 27.09.2011, территория проведения лотереи – г. Благовещенск, регистрационный номер стимулирующей лотереи серия номер: <...>, проводимая организатором лотереи - ООО «Вита <...>.
Установлено, что данная реклама соответствует требованиям пункта 7 статьи 7 Закона «О рекламе», в силу которого: не допускается реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений, поскольку, вышеназванная реклама о проведении стимулирующего мероприятия («Новый Год в Тайланде! Кэш & Кэрри») распространялась после направления ООО «Вита» в Администрацию г. Благовещенска в установленном порядке уведомления о проведении лотереи и включения указанной лотереи в реестр муниципальных стимулирующих лотерей.
Из уведомления о проведении стимулирующего розыгрыша призов, поступившего в Администрацию г. Благовещенска от ООО «Вита», следует, что наименованием товара (услуги), с реализацией которого связано проведение Розыгрыша, являются товары, предлагаемые в дискаунтерах «Кэш энд Кэрри».
Согласно Приложения № <...> к вышеназванному уведомлению «Условия проведения стимулирующего розыгрыша призов»: <...>.
В описании признаков или свойств товара (услуги), позволяющих установить взаимосвязь такого товара (услуги) и проводимого стимулирующего розыгрыша призов указано: <...>
В силу части 2 статьи 45 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей»: общественные объединения потребителей (их ассоциации, союзы) для осуществления своих уставных целей вправе: проверять соблюдение прав потребителей и правил торгового, бытового и иных видов обслуживания потребителей, составлять акты о выявленных нарушениях прав потребителей и направлять указанные акты для рассмотрения в уполномоченные органы государственной власти.
Заявитель является общественным объединением потребителей, некоммерческой организацией, осуществляющей свою деятельность в соответствии с Уставом и законодательством Российской Федерации. Запись о данной некоммерческой организации внесена в Единый государственный реестр юридических лиц, ОГРН <...>.
03.11.2010 Председатель Правления АРООЗПП «Потребитель» поручил членам данной Общественной организации в период с 03.11.2010 по 23.11.2010 провести проверку прав потребителей, правил торгового, бытового и иных видов обслуживания потребителей продавцами, осуществляющими торговлю в магазинах торговой сети «Кэш энд Кэрри» в г. Благовещенске с составлением актов о нарушении прав потребителей в отношении каждого из продавцов (поручение на проведение проверки от <...> № <...>).
Согласно актов проверки от <...> №№ <...> и <...>, составленных Заявителем, в магазинах торговой сети «Кэш энд Кэрри» по <...> (в период с <...> час. до <...> час.) и по <...> (в период с <...> час. до <...> час.) проведены проверки, путем фотографирования зафиксировано размещение рекламных материалов с вышеназванной рекламой о проведении стимулирующей лотереи «Новый Год в Тайланде! Кэш & Кэрри», в которых отсутствуют данные о регистрации лотереи. К актам проверок приложены данные рекламные материалы, в том числе на цифровом носителе.
Заявитель считает, что данные рекламные материалы не соответствуют требованиям Закона «О рекламе».
В соответствии со статьёй 9 Закона «О рекламе»:
в рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара (далее - стимулирующее мероприятие), должны быть указаны:
- сроки проведения такого мероприятия (пункт 1);
- источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения (пункт 2).
Согласно статье 5 Закона «О рекламе»:
реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются (часть 1);
недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения: об изготовителе или о продавце рекламируемого товара (пункт 20 части 3);
не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы (часть 7).
Вышеназванная реклама, сообщающая о проведении стимулирующего мероприятия содержит сведения о сроках его проведения, то есть соответствует требованиям пункта 1 статьи 9 Закона «О рекламе».
Вместе с тем, установлено, что в данной рекламе:
отсутствует источник информации об организаторе стимулирующего мероприятия, о количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения (не соответствие требованиям пункта 2 статьи 9 Закона «О рекламе»);
указаны неполные, следовательно, недостоверные сведения о продавце рекламируемого товара, поскольку организатором данной лотереи является ООО «Вита», продавцами товаров, на стимулирование реализации которых направлена лотерея, являются ООО «Цефея» и ООО «Хорс», тогда как в рекламе указано только «дискаунтеры «Кэш энд Кэрри»», то есть, в рекламе отсутствует часть существенной информации, при этом искажается смысл информации и тем самым потребители рекламы вводятся в заблуждение (не соответствие требованиям пункта 20 части 3 статьи 5, части 7 статьи 5 Закона «О рекламе»).
Следовательно, данная реклама, в силу пункта 4 статьи 3 Закона «О рекламе», является ненадлежащей, поскольку не соответствует требованиям пункта 2 статьи 9, пункта 20 части 3 статьи 5 и части 7 статьи 5 Закона «О рекламе».
В соответствии с частями 6 и 7 статьи 38 Закона «О рекламе»: рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частями 3 и 7 статьи 5, статьёй 9 Закона «О рекламе; рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных статьёй 9 Закона «О рекламе».
Согласно пунктов 5 и 7 статьи 3 Закона «О рекламе» рекламодателем и рекламораспространителем данной рекламы, то есть лицом, определившим объект рекламирования и содержание рекламы, а также осуществившим распространение рекламы в виде листовок и плакатов на территории г. Благовещенска, является должностное лицо Общества (ОГРН <...>, ИНН/КПП <...>/<...>, место нахождения: <...>) – генеральный директор ООО «Вита» <...> (Решение единственного участника № <...> ООО «Вита» от <...>, Приказ ООО «Вита» от <...> № <...> «О назначении генеральным директором»).
Так, представители ООО «Цефея» и ООО «Хорс» письменно (исх. <...> от <...>, вх.№<...> от <...>; исх. <...> от <...>, вх. № <...> от <...>) и устно, в ходе рассмотрения дела № Р-9/4 2011, возбужденного по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, пояснили, <...>
Представители ООО «Вита» письменно (исх. <...> и <...>, вх. № <...> от <...>) и устно, в ходе рассмотрения дела № Р-9/4 2011, возбужденного по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, поддержали доводы ООО «Цефея» и ООО «Хорс», сообщили, <...>.
В соответствии с договором на оказание полиграфических услуг от <...>, заключенного ООО «Вита» (Заказчик) с ООО «Макро-С Партнер» (Исполнитель): <...>
Согласно: счетов №№ <...> от <...>, <...> от <...>, <...> от <...>, <...> от <...>, актов №№ <...> от <...>, <...> от <...>, <...> от <...>, <...> от <...>, платежных поручений №№ <...> от<...>, <...> от <...>, <...> от <...>, ООО «Макро-С Партнер» изготовило, ООО «Вита» приняло и оплатило: <...>.
В выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от <...> на имя ООО «Вита» указаны следующие виды экономической деятельности:
основной, код ОКВЭД - 74.4; наименование ОКВЭД – рекламная деятельность;
дополнительный, код ОКВЭД - 74.8; наименование ОКВЭД – предоставление различных видов услуг.
Согласно актов №№ <...> и <...> от <...>, ООО «Вита» для ООО «Хорс» и ООО Цефея» организовало и провело лотерею по договору оказания услуг от <...>.
Из Соглашений о зачете встречных однородных требований от <...>, заключенных ООО «Цефея» и ООО «Хорс» с ООО «Вита» следует, что стороны произвели зачет встречных требований, в том числе по договорам оказания услуг от <...>.
Согласно части 4 статьи 38 Закона «О рекламе»: нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
По совокупности документов установлено, что по вине должностного лица – генерального директора ООО «Вита» <...> (рекламодателя и рекламораспространителя) произошло распространение на территории г. Благовещенска вышеназванной ненадлежащей недостоверной рекламы о проведении стимулирующего мероприятия, в которой отсутствует часть существенной информации, при этом искажается смысл информации и тем самым потребители рекламы вводятся в заблуждение.
Должностное лицо – генеральный директор ООО «Вита» <...>, являясь рекламодателем и рекламораспространителем вышеназванной ненадлежащей рекламы, имел возможность указать в ней полную и достоверную информацию о проведении стимулирующего мероприятия, что исключило бы нарушение требований пункта 2 статьи 9, пункта 20 части 3 статьи 5, части 7 статьи 5 Закона «О рекламе», однако не предпринял для этого необходимых мер.
На основании изложенного, установлены факты нарушения должностным лицом –
генеральным директором ООО «Вита» <...> (рекламодателем и рекламораспространителем) требований пункта 2 статьи 9, пункта 20 части 3 статьи 5, части 7 статьи 5 Закона «О рекламе».
Ознакомившись с протоколом № 165 об административном правонарушении от 28.10.2011, представитель должностного лица – генерального директора ООО «Вита» <...>, <...> письменно сообщил, что пояснения были даны ранее в ходе рассмотрения Комиссионного дела по рекламе. Не оспаривает, что указанная реклама не соответствует Закону «О рекламе».
Исследовав материалы дела, в том числе пояснения представителей Общества, должностного лица – генерального директора ООО «Вита» <...>, данные в ходе рассмотрения дела № Р-9/4 2011, возбужденного по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (требований пункта 2 статьи 9, пункта 20 части 3 статьи 5, части 7 статьи 5 Закона «О рекламе»), а также дела об административном правонарушении № Р-226/2011, установлено, что своими действиями должностное лицо – генеральный директор ООО «Вита» <...> совершил административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ – нарушение законодательства о рекламе. В соответствие с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ: нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Виновность должностного лица – генерального директора ООО «Вита» <...> в совершении данного административного правонарушения подтверждается следующими доказательствами: <...>.
Таким образом, оценив исследованные доказательства в их совокупности, прихожу к выводу об установлении вины должностного лица – генерального директора ООО «Вита» <...>.
При назначении административного наказания должностному лицу – генеральному директору ООО «Вита» <...> учитываются конкретные обстоятельства и характер совершенного им административного правонарушения.
В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 4.2. КоАП РФ обстоятельством, смягчающим административную ответственность должностного лица – генерального директора ООО «Вита» <...> признано: раскаяние лица, совершившего административное правонарушение. Также приняты во внимание следующие обстоятельства: - правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, совершено <...> впервые; - наличие на иждивении у <...>. несовершеннолетнего ребенка, <...> г.р.
При рассмотрении дела обстоятельств, отягчающих административную ответственность должностного лица – генерального директора ООО «Вита» <...>, согласно статье 4.3 КоАП РФ, не установлено.
Учитывая вышеизложенное, а также характер совершенного правонарушения,
на основании пунктов 1-3 и 4 статьи 3; пункта 2 статьи 9, пункта 20 части 3 статьи 5, части 7 статьи 5 Закона «О рекламе»,
руководствуясь частями 4, 6 и 7 статьи 38 Закона «О рекламе»; частью 1 статьи 14.3, статьями 23.48, 29.9, 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
Постановил:
Должностное лицо – генерального директора Общества с ограниченной ответственностью «Вита» <...> (рекламодателя и рекламораспространителя) признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ и применить меру ответственности в виде административного штрафа в размере 8.000 (восьми тысяч) рублей.
Сумму штрафа надлежит уплатить в федеральный бюджет по следующим реквизитам: Получатель: УФК по Амурской области (Управление Федеральной антимонопольной службы по Амурской области) ИНН/КПП 2801031325/280101001, расчетный счет 40101810000000010003 в ГРКЦ ГУ Банка России по Амурской обл., БИК 041012001, КБК 16111626000010000140, ОКАТО 10401000000. Назначение платежа: денежные взыскания (штрафы) за нарушение законодательства о рекламе.
В соответствии с частью 1 статьи 32.2 КоАП РФ: административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 КоАП РФ.
Согласно части 1 статьи 20.25 КоАП РФ: неуплата административного штрафа в срок, предусмотренный КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного административного штрафа, но не менее одной тысячи рублей либо административный арест на срок до пятнадцати суток.
В соответствии с частью 7 статьи 21 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»: судебные акты, акты других органов и должностных лиц по делам об административных правонарушениях могут быть предъявлены к исполнению в течение двух лет со дня их вступления в законную силу.
Согласно пункту 3 части 1 статьи 30.1 и части 1 статьи 30.3 КоАП РФ:
постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу либо в районный суд по месту рассмотрения дела;
жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.
В соответствии с пунктом 1 статьи 31.1 КоАП РФ: постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.
Согласно части 4 статьи 4.1 КоАП РФ: назначение административного наказания не освобождает лицо от исполнения обязанности, за неисполнение которой административное наказание было назначено.