Решение Амурского УФАС России от 24.07.2013 г № ЖМ-84/2013

О признании в действиях администрации муниципального образования нарушения антимонопольного законодательства, выразившегося в неустановлении в документации об аукционе срока и периодов выполнения работ по разработке проектных, инженерно-геологических, инженерно-экологических работ по разработке проектно-сметной документации на строительство учреждения

19 июля 2013 года объявлена резолютивная часть решения.
24 июля 2013 года решение изготовлено в полном объеме.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Амурской области (далее - Амурское УФАС России) по контролю в сфере размещения заказов (далее - Комиссия) <...>,
рассмотрела поступившую 12 июля 2013 года в Амурское УФАС России жалобу ООО <...> (далее - Общество-1) на действия администрации города <...> при проведении открытого аукциона в электронной форме на выполнение работ по разработке проектных, инженерно-геологических, инженерно-экологических работ по разработке проектно-сметной документации на строительство "Музыкальная школа на 250 мест г. <...>", объявленного извещением N <...>, выразившиеся, по мнению заявителя, в нарушении норм Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о размещении заказов), а именно: в проекте контракта отсутствует конкретный срок оплаты работ по контракту, не оговорена мера ответственности заказчика за ущерб, нанесенный подрядчику своими действиями либо бездействием, отсутствует конкретный срок выполнения работ; уполномоченным органом нарушен порядок разъяснения документации об аукционе.
Заслушав представителей заявителя, государственного заказчика, приняв во внимание их устные и письменные пояснения, изучив представленные материалы жалобы, проведя в соответствии со ст. 17 Закона о размещении заказов внеплановую проверку размещенного заказа, комиссия Амурского УФАС России установила следующее.
21 июня 2013 года на официальном сайте Российской Федерации <...> было размещено извещение N <...> о проведении открытого аукциона в электронной форме на выполнение работ по разработке проектных, инженерно-геологических, инженерно-экологических работ по разработке проектно-сметной документации на строительство "Музыкальная школа на 250 мест г. <...>".
25 июня 2013 года внесены изменения в документацию об аукционе - раздел 1.3 "Информационная карта" (изменен пункт <...>, <...>).
28 июня 2013 года внесены изменения в п. 6 раздела 1.3 "Информационной карты" документации об аукционе.
Начальная (максимальная) цена контракта: 7415974,00 рублей.
Согласно извещению в действующей редакции N 3 дата и время окончания срока подачи заявок (по местному времени): 16 июля 2013 года в 09.00 часов.
Дата окончания срока рассмотрения заявок: 16 июля 2013 года.
Дата проведения открытого аукциона в электронной форме: 19 июля 2013 года.
22 июня 2013 года в адрес заказчика посредством электронной площадки поступил запрос о разъяснении документации об аукционе.
25 июня 2013 года на официальном сайте размещено разъяснение документации об аукционе.
27 июня 2013 года в адрес заказчика посредством электронной площадки поступил запрос о разъяснении документации об аукционе, представляющий собой замечания к проекту муниципального контракта.
28 июня 2013 года на официальном сайте размещен ответ за запрос.
5 июля 2013 года в адрес заказчика посредством электронной площадки поступил запрос о разъяснении документации об аукционе, представляющий собой замечания к проекту муниципального контракта.
5 июля 2013 года на официальном сайте размещен ответ на запрос.
Согласно протокола N <...> от 16 июля 2013 года до окончания срока подачи заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме было подано 5 (пять) заявок, зарегистрированные оператором электронной площадки, из них 2 (две) заявки под регистрационным номером <...>, <...> отозваны.
По результатам рассмотрения первых частей заявок комиссия заказчика приняла решение о допуске участников размещения заказа с порядковыми номерами заявок N <...>, <...>, <...> к участию в аукционе.
Итоги аукциона не подведены.
Рассмотрев жалобу, проведя внеплановую проверку размещенного заказа, комиссия приходит к следующим выводам.
Согласно п. 7, п. 8 ч. 4 ст. 41.6 Закона о размещении заказов документация об открытом аукционе в электронной форме наряду с предусмотренными частью 3 настоящей статьи сведениями должна содержать место, условия и сроки (периоды) поставки товара, выполнения работ, оказания услуг, а также форму, сроки и порядок оплаты товара, работ, услуг.
Согласно п. 2.4 проекта муниципального контракта оплата выполненных работ производится заказчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика после предоставления подрядчиком полного пакета проектно-сметной документации на "Музыкальная школа на 250 мест г. <...>", получения положительного заключения государственной экспертизы проектно-сметной документации и подписания сторонами акта сдачи-приемки выполненных работ, в течение 20 (двадцати) рабочих дней.
Согласно п. 10 информационной карты документации об аукционе "Форма, сроки и порядок оплаты товара, работ, услуг" авансирование не предусмотрено. Оплата выполненных работ производится заказчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика после представления подрядчиком полного пакета проектно-сметной документации на "Музыкальная школа на 250 мест г. <...>", получения положительного заключения государственной экспертизы проектно-сметной документации и подписания сторонами акта сдачи-приемки выполненных работ, в течение 20 (двадцати) рабочих дней.
Таким образом, в документации об аукционе, в том числе в проекте контракта, определен порядок и срок оплаты работ по контракту.
Согласно п. 6 информационной карты документации об аукционе "Место, условия и сроки (периоды) поставки товара, выполнения работ, оказания услуг" определено: условия: в соответствии с частью III "Проект муниципального контракта" и частью IV "Техническая часть документации об аукционе". Сроки: в течение 75 рабочих дней с даты получения исходных материалов и ТУ.
Согласно п. 3.1 проекта муниципального контракта выполнение работ, предусмотренных настоящим контрактом, производится в следующие сроки:
- начало - после подписания обеими сторонами настоящего контракта, на следующий день после получения от заказчика технических условий и исходных материалов необходимых для выполнения работ. В случае неполучения от заказчика исходных материалов и ТУ срок начала выполнения проектных работ начинается с даты получения вышеназванных документов;
- окончание - в течение 75 рабочих дней с даты получения исходных материалов и ТУ.
Согласно п. 3.2 проекта контракта сроки выполнения отдельных этапов работ по настоящему контракту (промежуточные сроки) определяются сторонами в календарном плане выполнения работ (приложение N 2), являющемся неотъемлемой частью настоящего контракта.
Согласно п. 4.1 проекта контракта разработка проектно-сметной документации осуществляется по этапам в составе и сроки, определенные в календарном плане выполнения работ (приложение N 2).
Согласно пп. 4.2.1 проекта контракта в сроки, установленные календарным планом выполнения работ, подрядчик представляет отчет о выполнении работ в письменной форме подписанный руководителем.
Согласно п. 6.1 проекта контракта в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств виновная сторона обязана возместить другой стороне все документально подтвержденные убытки, причиненные ненадлежащим исполнением настоящего контракта.
Согласно п. 6.2 проекта контракта в случае нарушения подрядчиком обязательств по выполнению работ, в объеме, предусмотренном техническим заданием, нарушения выполнения работ согласно календарного плана заказчик вправе потребовать от подрядчика уплату неустойки (штрафа, пеней). Неустойка (штраф, пени) начисляются в размере 0,1% от стоимости работ, подлежащих выполнению на соответствующем этапе выполнения работ, предусмотренном календарным планом выполнения работ, на котором работы были выполнены ненадлежащим образом, за каждый факт нарушения обязательств, установленных настоящим контрактом. Подрядчик освобождается от уплаты неустойки (пеней, штрафа), если докажет, что просрочка исполнения указанного обязательства произошла вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны.
Согласно п. 6.3 проекта контракта в случае непредставления подрядчиком отчета согласно п. 4.2.1 заказчик вправе потребовать от подрядчика уплату неустойки (штрафа, пеней). Неустойка (штраф, пени) начисляются в размере 0,5% от стоимости работ, подлежащих выполнению на соответствующем этапе выполнения работ, предусмотренном календарным планом.
Согласно п. 7.4 проекта контракта срок действия обеспечения исполнения контракта должен превышать 30 календарных дней конечного срока выполнения подрядчиком своих обязательств по настоящему контракту.
Согласно п. 7.5 проекта контракта обеспечение исполнения настоящего контракта будет возвращено подрядчику не позднее чем через 20 (двадцати) рабочих дней после даты завершения выполнения подрядчиком своих обязательств по настоящему контракту.
В соответствии с п. 10.9.2, п. 10.9 проекта контракта календарный план выполнения работ (приложение N 2) является неотъемлемой частью муниципального контракта.
При этом, календарный план выполнения работ в проекте контракта отсутствует, в приложении N 2 проекта контракта содержится отметка о том, что план заполняется при подписании контракта.
Согласно ч. 10 ст. 41.12 Закона о размещении заказов контракт заключается на условиях, указанных в извещении о проведении открытого аукциона в электронной форме и документации об открытом аукционе в электронной форме, по цене, предложенной победителем открытого аукциона в электронной форме, либо в случае заключения контракта с иным участником открытого аукциона в электронной форме по цене, предложенной таким участником открытого аукциона.
Согласно ч. 5 ст. 9 Закона о размещении заказов при заключении и исполнении контракта изменение условий контракта, указанных в частях 11 и 12 настоящей статьи, части 12 статьи 25, части 5 статьи 27, части 3 статьи 29, части 1 статьи 31, части 7 статьи 31.4, части 3 статьи 31.5, части 12 статьи 35, части 6 статьи 36, части 13 статьи 37, части 3 статьи 38, части 1 статьи 40, части 14 статьи 41, части 22 статьи 41.8, части 11 статьи 41.9, части 15 статьи 41.11, частях 10 и 14 статьи 41.12, части 6 статьи 42, частях 6 и 8 статьи 46, части 8 статьи 47, части 10 статьи 53 и частях 5 и 6 статьи 54 настоящего Федерального закона, по соглашению сторон и в одностороннем порядке не допускается, за исключением случаев, предусмотренных частями 6 - 6.7 и 8.1 настоящей статьи, частью 26.1 статьи 65 настоящего Федерального закона.
При этом, согласно ч. 2 ст. 41.12 Закона о размещении заказов заказчик, уполномоченный орган в течение пяти дней со дня размещения на электронной площадке указанного в части 8 статьи 41.11 настоящего Федерального закона протокола направляют оператору электронной площадки без подписи заказчика проект контракта, который составляется путем включения цены контракта, предложенной участником открытого аукциона, с которым заключается контракт, сведений о товаре (товарный знак и (или) конкретные показатели товара), указанных в заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме такого участника, в проект контракта, прилагаемого к документации об открытом аукционе в электронной форме.
Тем самым, при заключении контракта иные сведения, помимо ценового предложения и сведений, содержащихся в заявке участника размещения заказа на участие в аукционе, включаться в проект контракта не могут.
Таким образом, условия исполнения контракта предусматривают поэтапное выполнение работ.
При этом, общий срок выполнения обязательств по контракту, помимо прочих периодов, включает в себя период получения подрядчиком от заказчика технических условий и исходных материалов, а также период организации и проведения государственной экспертизы проектно-сметной документации, который предшествует приемке и оплате выполненных работ. Соответственно, календарный план должен содержать, в том числе, продолжительность указанных периодов.
Проект контракта не содержит календарного плана (периодов) выполнения работ, в связи с чем невозможно определить общий срок выполнения работ по контракту, а также срок действия обеспечения исполнения контракта, и не позволяет применить положения об ответственности сторон за нарушения сроков исполнения обязательств по контракту.
На основании изложенного, в действиях заказчика содержится нарушение п. 7 ч. 4 ст. 41.6 Закона о размещении заказов в части неустановления в документации об аукционе срока и периодов выполнения работ.
Согласно ч. 9 ст. 9 Закона о размещении заказов в случае просрочки исполнения заказчиком обязательства, предусмотренного контрактом, другая сторона вправе потребовать уплату неустойки (штрафа, пеней). Неустойка (штраф, пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Размер такой неустойки (штрафа, пеней) устанавливается в размере одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки (штрафа, пеней) ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации. Заказчик освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пеней), если докажет, что просрочка исполнения указанного обязательства произошла вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны.
Согласно ч. 10 ст. 9 Закона о размещении заказов в контракт включается обязательное условие об ответственности поставщика (исполнителя, подрядчика) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом.
Таким образом, Законом закреплена обязанность включения в проект контракта только условия об ответственности поставщика (исполнителя, подрядчика) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по контракту. Мера ответственности заказчика за нарушение обязательств по контракту конкретно определена законодательно, в связи с чем доводы заявителя об обязанности включения условия об ответственности заказчика в случае просрочки исполнения заказчиком обязательства, предусмотренного контрактом являются необоснованными.
При этом, согласно п. 6.9 проекта муниципального контракта в случае просрочки исполнения заказчиком обязательства, предусмотренного контрактом, другая сторона вправе потребовать уплату неустойки (штрафа, пеней). Неустойка (штраф, пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Размер такой неустойки (штрафа, пеней) устанавливается в размере одной трехсотой, действующей на день уплаты неустойки (штрафа, пеней) ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации. Заказчик освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пеней), если докажет, что просрочка исполнения указанного обязательства произошла вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны.
П.6.7, 10.4 проекта контракта предусмотрено, что в случаях, не предусмотренных настоящим контрактом, ответственность сторон определяется в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и во всем остальном, что не предусмотрено настоящим контрактом, стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации.
Согласно ч. 3, ч. 4 ст. 41.7 Закона о размещении заказов любой участник размещения заказа, получивший аккредитацию на электронной площадке, вправе направить на адрес электронной площадки, на которой планируется проведение открытого аукциона в электронной форме, запрос о разъяснении положений документации об открытом аукционе в электронной форме. При этом такой участник размещения заказа вправе направить не более чем три запроса о разъяснении положений документации об открытом аукционе в электронной форме в отношении одного открытого аукциона в электронной форме. В течение одного часа с момента поступления указанного запроса оператор электронной площадки направляет запрос заказчику, в уполномоченный орган.
В течение двух дней со дня поступления от оператора электронной площадки указанного в части 3 настоящей статьи запроса заказчик, уполномоченный орган, специализированная организация размещают разъяснение положений документации об открытом аукционе в электронной форме с указанием предмета запроса, но без указания участника размещения заказа, от которого поступил запрос, на официальном сайте при условии, что указанный запрос поступил заказчику, в уполномоченный орган не позднее чем за пять дней до дня окончания подачи заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме или, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) не превышает три миллиона рублей, не позднее чем за три дня до дня окончания подачи заявок на участие в открытом аукционе.
Представленные в материалы дела запросы заявителя жалобы представляют собой предложения по внесению изменений в проект контракта, и по существу не являются запросами о разъяснении положений документации об аукционе, в то время как условия исполнения контракта самостоятельно определяются заказчиком в документации об аукционе.
Тем самым, нарушения порядка разъяснения документации об аукционе в действиях заказчика не усматривается.
Рассмотрев жалобу Общества-1 на действия администрации города <...> при проведении открытого аукциона в электронной форме на выполнение работ по разработке проектных, инженерно-геологических, инженерно-экологических работ по разработке проектно-сметной документации на строительство "Музыкальная школа на 250 мест г. <...>", объявленного извещением N <...>, проведя внеплановую проверку, руководствуясь ч. 5 ст. 17, ч. 6 ст. 60 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", приказом ФАС России от 24 июля 2012 г. N 498 "Об утверждении административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, оператора электронной площадки при размещении заказа на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, в том числе при размещении заказов на энергосервис, для государственных, муниципальных нужд, нужд бюджетных учреждений", комиссия Амурского УФАС России приняла
Решение:
1.Признать жалобу Общества-1 обоснованной в части отсутствия в документации об аукционе срока и периодов выполнения работ.
2.Признать действия заказчика - администрация города <...> нарушающими п. 7 ч. 4 ст. 41.6 Закона о размещении заказов в части неустановления в документации об аукционе срока и периодов выполнения работ.
3.Выдать заказчику предписание об устранении выявленных нарушений.
Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Амурской области в течение трех месяцев со дня его принятия.